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《民法典》合同編通則合同實務(wù)解讀及應(yīng)用 版權(quán)信息
- ISBN：9787301358443
- 條形碼：9787301358443 ; 978-7-301-35844-3
- 裝幀：平裝-膠訂
- 冊數(shù)：暫無
- 重量：暫無
- 所屬分類：>>
《民法典》合同編通則合同實務(wù)解讀及應(yīng)用 本書特色
快節(jié)奏的現(xiàn)代生活中，合同無處不在，它不僅是商業(yè)交易的基石，更是維護社會秩序、保障公平正義的重要工具。然而，面對《民法典》合同編通則中繁雜的條款，我們往往難以準(zhǔn)確把握其精髓。正是基于這樣的背景，本書應(yīng)運而生，它以務(wù)實、詳盡的解讀，為我們指明了方向。
《民法典》合同編通則合同實務(wù)解讀及應(yīng)用 內(nèi)容簡介
交易是市場經(jīng)濟的基石，合同是雙方達成的交易。在此之上，則是以《民法典》合同編通則部分為核心，用以規(guī)范交易行為、穩(wěn)定交易秩序的“交易規(guī)則法”，以及與之相關(guān)的、散布于其他各類不同層級法律中關(guān)于交易主體、交易標(biāo)的等方面的規(guī)則。
作為交易方案的合同，在滿足雙方需求的同時，還必須保證不與這些規(guī)則中的強制性規(guī)定存在沖突，才能實現(xiàn)交易利益的*大化和法律風(fēng)險的*小化。如果能夠再進一步，還可以在熟知合同的規(guī)則體系之余，充分利用法律的授權(quán)實現(xiàn)法律利益的*大化。
為此，《《民法典》合同編通則合同實務(wù)解讀及應(yīng)用》旨在從實務(wù)工作所需的角度盡可能全面、詳盡地介紹與合同相關(guān)的規(guī)則體系，尤其是重點解釋合同編通則中各法律條款之間、合同編與總則編之間、《民法典》與其他法律之間、法律與司法解釋之間的關(guān)系及共同設(shè)立的交易規(guī)則，而非傳統(tǒng)上的基于法學(xué)理論探討合同發(fā)生、發(fā)展各階段的法理問題。
正因如此，《《民法典》合同編通則合同實務(wù)解讀及應(yīng)用》對合同編通則部分132個條款的每一條款均從“合同實務(wù)解讀”和“風(fēng)險點及建議”兩個角度展開，并設(shè)有詳細(xì)的內(nèi)容目錄、關(guān)鍵詞索引，以便為實務(wù)工作提供*為直接、實用的參考思路。
《民法典》合同編通則合同實務(wù)解讀及應(yīng)用《民法典》合同編通則合同實務(wù)解讀及應(yīng)用 前言
序
感謝我*需要感謝的那一位！其恩典讓我遠(yuǎn)離功利、是非，一覽無余地看世界、平心靜氣地寫本書，在淡泊寧靜中求真、求善、求美。
自從《完美的合同》**版于2005年12月問世，直到2024年的第四版，二十年間每個版本所寫的都是合同理論和合同技能。雖涉及大量合同相關(guān)法律和司法解釋的理解與應(yīng)用，但都用于解釋合同條款應(yīng)當(dāng)如何理解、設(shè)定及表述，并不討論相關(guān)法律及司法解釋本身，也從未系統(tǒng)、深入地研究合同相關(guān)法律和司法解釋及其相互關(guān)系。
隨著《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）于2020年5月頒布、各類合同司法解釋在修訂后于同年年底重新頒布，以及《*高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民法典〉總則編若干問題的解釋》于2022年2月頒布、《*高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民法典〉合同編通則若干問題的解釋》于2023年12月頒布，全新的合同法律及司法解釋體系終于全面形成，《完美的合同》唯有大幅度核對、修改才能保證其在實務(wù)中的準(zhǔn)確性和實用性。
《民法典》合同編通則合同實務(wù)解讀及應(yīng)用 目錄
目錄
**章 一般規(guī)定001
〔**部分 調(diào)整范圍及定義〕001
001.第四百六十三條〔調(diào)整范圍〕001
【合同實務(wù)解讀】001
一、民事關(guān)系及合同編的內(nèi)容構(gòu)成001
二、合同民事關(guān)系的法律適用003
【風(fēng)險點及建議】005
002.第四百六十四條〔定義及適用〕005
【合同實務(wù)解讀】006
一、合同與“協(xié)議”006
二、合同成立的標(biāo)準(zhǔn)006
三、本編對身份關(guān)系協(xié)議的適用007
【風(fēng)險點及建議】008
〔第二部分 解釋及適用〕009
003.第四百六十五條〔合同的相對性〕009
【合同實務(wù)解讀】009
一、依法成立的合同009
二、僅對當(dāng)事人具有法律約束力012
【風(fēng)險點及建議】014
一、“依法成立”與司法解釋014
二、合同相對性與涉他合同015
004.第四百六十六條〔合同的解釋〕017
【合同實務(wù)解讀】017
一、確定合同條款理解爭議的法律依據(jù)017
二、對于兩種以上文字的爭議019
【風(fēng)險點及建議】019
一、爭議條款的解讀方法019
二、避免理解爭議的表述020
005.第四百六十七條〔非典型等合同的法律適用〕022
【合同實務(wù)解讀】022
【風(fēng)險點及建議】023
一、合同架構(gòu)上的參照適用024
二、交易規(guī)則方面的參照適用024
006.第四百六十八條〔非合同之債的法律適用〕025
【合同實務(wù)解讀】026
一、非因合同產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系026
二、根據(jù)非合同之債性質(zhì)不能適用本編規(guī)定的情形027
【風(fēng)險點及建議】028
第二章 合同的訂立029
〔**部分 合同訂立的形式與方式〕029
007.第四百六十九條〔訂立合同的形式〕029
【合同實務(wù)解讀】029
一、訂立書面合同的“其他形式”029
二、電子數(shù)據(jù)交換的定義031
【風(fēng)險點及建議】031
一、遵守法定要求采用書面形式032
二、通過協(xié)商約定采用書面形式034
008.第四百七十條〔合同一般包括的條款〕035
【合同實務(wù)解讀】036
一、合同一般包括條款的解讀036
二、對合同示范文本的解讀051
【風(fēng)險點及建議】054
一、合同一般包括條款的風(fēng)險控制054
二、對合同示范文本的處理074
009.第四百七十一條〔訂立合同的方式〕076
【合同實務(wù)解讀】076
【風(fēng)險點及建議】077
〔第二部分 要約〕078
010.第四百七十二條〔要約應(yīng)符合的條件〕078
【合同實務(wù)解讀】078
【風(fēng)險點及建議】080
011.第四百七十三條〔要約邀請及要約〕081
【合同實務(wù)解讀】081
一、不同類型的要約邀請081
二、商業(yè)廣告和宣傳構(gòu)成要約的情形085
【風(fēng)險點及建議】086
012.第四百七十四條〔要約的生效時間〕086
【合同實務(wù)解讀】086
【風(fēng)險點及建議】088
013.第四百七十五條〔要約的撤回〕088
【合同實務(wù)解讀】088
【風(fēng)險點及建議】089
014.第四百七十六條〔要約的撤銷〕091
【合同實務(wù)解讀】091
【風(fēng)險點及建議】092
015.第四百七十七條〔要約的撤銷方式〕093
【合同實務(wù)解讀】094
【風(fēng)險點及建議】094
016.第四百七十八條〔要約的失效〕096
【合同實務(wù)解讀】096
【風(fēng)險點及建議】097
〔第三部分 承諾〕098
017.第四百七十九條〔承諾的定義〕098
【合同實務(wù)解讀】098
【風(fēng)險點及建議】099
018.第四百八十條〔承諾的方式〕100
【合同實務(wù)解讀】100
一、以三種不同方式作出的承諾100
二、接受對方履行主要義務(wù)的合同成立方式101
【風(fēng)險點及建議】102
019.第四百八十一條〔承諾應(yīng)當(dāng)?shù)竭_的期限〕103
【合同實務(wù)解讀】103
一、對于確定承諾期限的要約104
二、對于沒有確定承諾期限的要約104
【風(fēng)險點及建議】105
020.第四百八十二條〔承諾期限的起算〕106
【合同實務(wù)解讀】106
一、以信件或者電報作出要約107
二、以快速通訊方式作出要約107
三、期間和期限的計算108
【風(fēng)險點及建議】109
021.第四百八十三條〔承諾生效與合同成立〕110
【合同實務(wù)解讀】110
一、關(guān)于承諾的生效110
二、關(guān)于合同成立111
三、法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定113
【風(fēng)險點及建議】114
022.第四百八十四條〔承諾的生效時間〕115
【合同實務(wù)解讀】115
一、以通知方式作出的承諾的生效時間115
二、根據(jù)交易習(xí)慣或要約要求作出行為的承諾生效時間116
【風(fēng)險點及建議】117
023.第四百八十五條〔承諾的撤回〕118
【合同實務(wù)解讀】118
【風(fēng)險點及建議】119
024.第四百八十六條〔承諾逾期超期到達〕121
【合同實務(wù)解讀】121
【風(fēng)險點及建議】122
025.第四百八十七條〔承諾意外超期到達〕123
【合同實務(wù)解讀】123
【風(fēng)險點及建議】124
026.第四百八十八條〔承諾內(nèi)容與實質(zhì)性變更〕125
【合同實務(wù)解讀】125
【風(fēng)險點及建議】127
一、交易地位與承諾或?qū)嵸|(zhì)性變更127
二、要約與承諾或?qū)嵸|(zhì)性變更128
027.第四百八十九條〔承諾的非實質(zhì)性變更〕129
【合同實務(wù)解讀】129
【風(fēng)險點及建議】130
〔第四部分 合同的成立〕131
028.第四百九十條〔簽訂成立與行為成立〕131
【合同實務(wù)解讀】131
一、合同書與書面形式合同132
二、蓋章或者按指印132
三、代表人簽名和當(dāng)事人簽名134
四、合同的成立135
【風(fēng)險點及建議】137
一、單位合同主體的名稱137
二、自然人合同主體的名稱和身份139
三、合同主體的印章139
四、接受對方履行主要義務(wù)的合同成立140
029.第四百九十一條〔簽訂確認(rèn)書成立與提交訂單成立〕141
【合同實務(wù)解讀】141
一、簽訂確認(rèn)書時合同成立141
二、提交訂單成功時合同成立142
【風(fēng)險點及建議】143
一、簽訂確認(rèn)書的實務(wù)操作143
二、網(wǎng)絡(luò)平臺交易的合同成立操作144
030.第四百九十二條〔合同成立的地點〕145
【合同實務(wù)解讀】145
一、合同成立地與合同簽訂地145
二、數(shù)據(jù)電文合同的成立地點146
【風(fēng)險點及建議】147
031.第四百九十三條〔書面合同的成立地點〕148
【合同實務(wù)解讀】148
【風(fēng)險點及建議】149
〔第五部分 特殊性質(zhì)的合同〕150
032.第四百九十四條〔國家訂貨或指令性任務(wù)〕150
【合同實務(wù)解讀】150
【風(fēng)險點及建議】152
033.第四百九十五條〔預(yù)約合同〕153
【合同實務(wù)解讀】153
一、預(yù)約合同與本約合同153
二、預(yù)約合同與意向書154
三、預(yù)約合同的違約責(zé)任155
【風(fēng)險點及建議】155
一、預(yù)約合同的基本內(nèi)容156
二、預(yù)約合同的相關(guān)問題157
034.第四百九十六條〔格式條款及使用要求〕158
【合同實務(wù)解讀】158
一、格式條款的使用原理158
二、對格式條款定義的解讀159
三、格式條款的提示及說明義務(wù)160
四、未盡提示或說明義務(wù)的后果160
【風(fēng)險點及建議】161
一、影響格式條款效力的因素162
二、提示和說明的合理方式162
三、格式條款的實際使用164
四、格式條款與霸王條款165
035.第四百九十七條〔格式條款無效〕165
【合同實務(wù)解讀】166
一、民事法律行為無效166
二、合同無效167
三、格式條款無效167
【風(fēng)險點及建議】168
一、格式條款對于民事法律行為無效的避免168
二、格式條款對于合同無效的避免172
三、格式條款原因無效的避免172
四、接收格式條款方的應(yīng)對174
036.第四百九十八條〔格式條款的解釋〕175
【合同實務(wù)解讀】175
一、不同理解或解釋的產(chǎn)生原因176
二、格式條款的理解和解釋原則178
三、其他法律和司法解釋的規(guī)定179
【風(fēng)險點及建議】180
一、避免不同理解的合同語言180
二、語言歧義與表述質(zhì)量182
三、提高權(quán)利義務(wù)明確性的要點184
037.第四百九十九條〔懸賞完成人的報酬〕186
【合同實務(wù)解讀】186
【風(fēng)險點及建議】187
〔第六部分 其他的合同責(zé)任〕188
038.第五百條〔締約過失責(zé)任〕188
【合同實務(wù)解讀】189
一、締約過失責(zé)任189
二、締約過失行為189
【風(fēng)險點及建議】192
一、商業(yè)秘密保護192
二、相對人信息核查194
三、設(shè)定前置義務(wù)194
四、事后的補救措施195
039.第五百零一條〔保密義務(wù)〕196
【合同實務(wù)解讀】196
一、商業(yè)秘密和其他應(yīng)當(dāng)保密的信息196
二、泄露和不正當(dāng)使用197
三、部門規(guī)章和刑法的保護198
四、司法解釋方面的保護199
【風(fēng)險點及建議】202
一、可能并行的法律適用203
二、可能采取的保護措施203
三、商業(yè)秘密被侵犯的補救措施204
第三章 合同的效力206
〔**部分 生效與代理〕206
040.第五百零二條〔合同的生效〕206
【合同實務(wù)解讀】206
一、合同生效的法律意義206
二、依法成立與合同生效207
三、法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定208
四、辦理批準(zhǔn)等手續(xù)208
【風(fēng)險點及建議】211
一、依法成立時生效的除外情形211
二、辦理批準(zhǔn)等手續(xù)212
三、辦理批準(zhǔn)等手續(xù)的其他問題213
041.第五百零三條〔無權(quán)代理的行為追認(rèn)〕214
【合同實務(wù)解讀】214
【風(fēng)險點及建議】216
042.第五百零四條〔越權(quán)代理的效力〕218
【合同實務(wù)解讀】218
一、不得對抗善意相對人原則218
二、司法解釋對于超越權(quán)限的規(guī)定220
【風(fēng)險點及建議】221
〔第二部分 幾類條款效力與法律適用〕222
043.第五百零五條〔超越經(jīng)營范圍的合同〕222
【合同實務(wù)解讀】222
一、經(jīng)營范圍222
二、市場主體223
三、超越經(jīng)營范圍的行政處罰225
四、超越經(jīng)營范圍與合同效力227
五、*高人民法院相關(guān)司法解釋227
【風(fēng)險點及建議】229
一、許可經(jīng)營的經(jīng)營范圍229
二、可能采取的防范措施231
044.第五百零六條〔免責(zé)條款的無效〕232
【合同實務(wù)解讀】232
一、法定規(guī)定的免責(zé)情形232
二、其他法律中的免責(zé)無效233
三、免責(zé)條款無效的一致思路233
【風(fēng)險點及建議】234
一、絕對免責(zé)和相對免責(zé)235
二、產(chǎn)品銷售者的免責(zé)235
三、自甘風(fēng)險行為的歸責(zé)236
045.第五百零七條〔解決爭議條款的效力〕237
【合同實務(wù)解讀】237
一、合同不生效238
二、合同無效240
三、合同被撤銷242
四、合同終止244
五、解決爭議方法的條款245
【風(fēng)險點及建議】245
一、不生效問題的解決方案245
二、無效問題的解決方案246
三、可被撤銷合同的解決方案247
四、合同終止的解決方案248
五、合同不生效、無效、被撤銷的解決方案250
046.第五百零八條〔適用民事法律行為規(guī)則〕252
【合同實務(wù)解讀】252
一、對本條款中各關(guān)鍵詞的理解252
二、**編第六章的合同效力規(guī)定253
【風(fēng)險點及建議】257
第四章 合同的履行259
〔**部分 履行的基本規(guī)定〕259
047.第五百零九條〔合同履行原則〕259
【合同實務(wù)解讀】259
【風(fēng)險點及建議】260
048.第五百一十條〔未約定或約定不明確的處理〕262
【合同實務(wù)解讀】262
一、本條款的適用范圍262
二、確定內(nèi)容的基本原則263
【風(fēng)險點及建議】264
一、協(xié)議補充與問題排查265
二、無法補充協(xié)議時的內(nèi)容確定265
049.第五百一十一條〔約定不明的規(guī)則適用〕268
【合同實務(wù)解讀】269
一、質(zhì)量要求不明確時的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)269
二、價款或報酬不明確時的履行價格272
三、履行地點不明確時的履行地點272
四、履行期限不明確的履行期限273
五、履行方式不明確時的履行方式274
六、履行費用負(fù)擔(dān)不明確時的負(fù)擔(dān)276
【風(fēng)險點及建議】278
一、質(zhì)量要求不明確時的注意事項278
二、價款或報酬不明確時的注意事項279
三、履行地點不明確時的注意事項281
四、履行期限不明確時的注意事項282
五、履行方式不明確時的注意事項284
六、履行費用負(fù)擔(dān)不明確時的注意事項289
050.第五百一十二條〔電子合同的履行時間〕290
【合同實務(wù)解讀】290
一、電子合同與經(jīng)營者291
二、電子合同的交付方式及憑證291
三、電子合同的標(biāo)的物和履行292
四、方式或時間的另行約定293
【風(fēng)險點及建議】293
一、時間上違約的判斷標(biāo)準(zhǔn)294
二、期間的起算時間294
051.第五百一十三條〔政府定價或政府指導(dǎo)價〕297
【合同實務(wù)解讀】297
一、政府定價或政府指導(dǎo)價的概念297
二、政府定價的經(jīng)營服務(wù)性收費目錄清單298
【風(fēng)險點及建議】299
052.第五百一十四條〔金錢之債與法定貨幣〕300
【合同實務(wù)解讀】300
一、金錢之債及法定貨幣300
二、外幣不得在中國流通301
【風(fēng)險點及建議】301
一、合法的計價與結(jié)算301
二、計價方面約定不明的處理302
三、違反外匯管理規(guī)定的法律風(fēng)險302
053.第五百一十五條〔多項標(biāo)的履行選擇權(quán)〕303
【合同實務(wù)解讀】303
【風(fēng)險點及建議】305
054.第五百一十六條〔選擇權(quán)的通知和標(biāo)的選擇〕305
【合同實務(wù)解讀】306
【風(fēng)險點及建議】306
〔第二部分 按份之債與連帶之債〕307
055.第五百一十七條〔按份債權(quán)與按份債務(wù)〕307
【合同實務(wù)解讀】308
【風(fēng)險點及建議】308
056.第五百一十八條〔連帶債權(quán)與連帶債務(wù)〕309
【合同實務(wù)解讀】309
【風(fēng)險點及建議】311
一、作為擔(dān)保人311
二、作為債權(quán)人313
057.第五百一十九條〔連帶債務(wù)份額及履行〕314
【合同實務(wù)解讀】314
【風(fēng)險點及建議】315
058.第五百二十條〔連帶債務(wù)人的債務(wù)處理〕316
【合同實務(wù)解讀】317
一、履行、抵銷債務(wù)或者提存標(biāo)的物317
二、部分連帶債務(wù)的免除319
三、債權(quán)債務(wù)同歸于一人320
四、債權(quán)人受領(lǐng)遲延320
【風(fēng)險點及建議】322
一、擔(dān)保形成的連帶債務(wù)人322
二、超過份額履行的追償323
三、債權(quán)人對連帶債務(wù)人的債務(wù)免除324
四、債權(quán)人的受領(lǐng)遲延324
059.第五百二十一條〔連帶債權(quán)份額及返還〕325
【合同實務(wù)解讀】325
【風(fēng)險點及建議】326
〔第三部分 向第三人履行與由第三人履行〕327
060.第五百二十二條〔向第三人履行債務(wù)〕327
【合同實務(wù)解讀】327
【風(fēng)險點及建議】328
一、因向第三人履行而需補充的約定329
二、合同相對性與涉他329
三、向第三人履行時的爭議處理330
061.第五百二十三條〔由第三人履行債務(wù)〕331
【合同實務(wù)解讀】331
【風(fēng)險點及建議】332
一、約定由第三人履行332
二、明確定位三方關(guān)系333
062.第五百二十四條〔第三人代位履行債務(wù)〕334
【合同實務(wù)解讀】334
一、第三人的合法利益334
二、只能由債務(wù)人履行的情形335
三、另有約定除外335
【風(fēng)險點及建議】335
一、具有合法利益的第三人336
二、擔(dān)保制度的相關(guān)解釋336
三、第三人的可約定事項337
〔第四部分 履行抗辯權(quán)〕338
063.第五百二十五條〔同時履行抗辯權(quán)〕338
【合同實務(wù)解讀】339
【風(fēng)險點及建議】340
064.第五百二十六條〔后履行抗辯權(quán)〕341
【合同實務(wù)解讀】341
【風(fēng)險點及建議】343
065.第五百二十七條〔先履行方的不安抗辯權(quán)〕344
【合同實務(wù)解讀】344
【風(fēng)險點及建議】346
一、行使不安抗辯權(quán)所需要的確切證據(jù)347
二、不安抗辯權(quán)的變通347
066.第五百二十八條〔中止履行的后續(xù)處理〕348
【合同實務(wù)解讀】348
一、中止履行和及時通知348
二、提供擔(dān)保和恢復(fù)履行349
三、解除合同和違約責(zé)任349
【風(fēng)險點及建議】350
一、中止履行通知的應(yīng)有內(nèi)容350
二、不安抗辯權(quán)的合同處理351
〔第五部分 履行中的特殊處理〕352
067.第五百二十九條〔債務(wù)中止履行或提存〕352
【合同實務(wù)解讀】352
【風(fēng)險點及建議】353
068.第五百三十條〔提前履行的處理原則〕354
【合同實務(wù)解讀】354
【風(fēng)險點及建議】355
069.第五百三十一條〔部分履行的處理原則〕356
【合同實務(wù)解讀】356
【風(fēng)險點及建議】357
070.第五百三十二條〔不影響履行的變更〕357
【合同實務(wù)解讀】357
【風(fēng)險點及建議】358
071.第五百三十三條〔情勢變更的構(gòu)成及處理〕359
【合同實務(wù)解讀】359
一、相關(guān)內(nèi)容的通常理解359
二、繼續(xù)履行明顯不公平360
三、合同的變更與解除361
【風(fēng)險點及建議】361
一、情勢變更與不可抗力362
二、情勢變更的條款化363
072.第五百三十四條〔合同違法的監(jiān)督處理〕363
【合同實務(wù)解讀】363
【風(fēng)險點及建議】364
第五章 合同的保全366
〔**部分 債權(quán)人的代位權(quán)〕366
073.第五百三十五條〔債權(quán)人到期債權(quán)與代位權(quán)〕366
【合同實務(wù)解讀】366
一、怠于行使債權(quán)或其從權(quán)利366
二、專屬于債務(wù)人自身的權(quán)利367
三、爭取代位權(quán)的訴訟367
【風(fēng)險點及建議】368
074.第五百三十六條〔債權(quán)人未到期債權(quán)與代位權(quán)〕370
【合同實務(wù)解讀】370
一、未到期債權(quán)的代位權(quán)370
二、訴訟時效期間即將屆滿370
三、未及時申報破產(chǎn)債權(quán)371
四、未到期債務(wù)代位權(quán)的行使371
【風(fēng)險點及建議】372
075.第五百三十七條〔代位權(quán)成立的后果〕373
【合同實務(wù)解讀】373
【風(fēng)險點及建議】374
〔第二部分 債權(quán)人的撤銷權(quán)〕376
076.第五百三十八條〔債權(quán)人對債務(wù)人無償處分的撤銷權(quán)〕376
【合同實務(wù)解讀】376
一、無償處分與惡意延期376
二、影響債權(quán)實現(xiàn)與撤銷377
【風(fēng)險點及建議】378
一、債權(quán)人的撤銷權(quán)等保護措施378
二、正常處分權(quán)益和正常延期379
077.第五百三十九條〔債權(quán)人撤銷債務(wù)人不合理處分〕380
【合同實務(wù)解讀】380
【風(fēng)險點及建議】382
一、債權(quán)人撤銷權(quán)的行使382
二、債務(wù)人與債務(wù)人相對人的權(quán)益384
078.第五百四十條〔撤銷權(quán)行使范圍及費用負(fù)擔(dān)〕385
【合同實務(wù)解讀】385
【風(fēng)險點及建議】386
079.第五百四十一條〔撤銷權(quán)的行使期限〕387
【合同實務(wù)解讀】387
【風(fēng)險點及建議】388
080.第五百四十二條〔撤銷權(quán)實現(xiàn)的后果〕389
【合同實務(wù)解讀】389
【風(fēng)險點及建議】390
第六章 合同的變更和轉(zhuǎn)讓392
〔**部分 合同的協(xié)商變更〕392
081.第五百四十三條〔合同可以協(xié)商變更〕392
【合同實務(wù)解讀】392
【風(fēng)險點及建議】393
082.第五百四十四條〔合同變更不明確〕394
【合同實務(wù)解讀】394
【風(fēng)險點及建議】395
〔第二部分 債權(quán)人的債權(quán)轉(zhuǎn)讓〕396
083.第五百四十五條〔債權(quán)轉(zhuǎn)讓及除外規(guī)定〕396
【合同實務(wù)解讀】396
一、債權(quán)轉(zhuǎn)讓的除外情形396
二、債權(quán)轉(zhuǎn)讓與第三人397
【風(fēng)險點及建議】398
一、實務(wù)中的債權(quán)轉(zhuǎn)讓398
二、債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同399
084.第五百四十六條〔債權(quán)轉(zhuǎn)讓的通知〕400
【合同實務(wù)解讀】400
【風(fēng)險點及建議】401
一、約定及債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知401
二、轉(zhuǎn)讓中不同情形的處理402
085.第五百四十七條〔從權(quán)利隨債權(quán)轉(zhuǎn)讓〕403
【合同實務(wù)解讀】404
【風(fēng)險點及建議】405
086.第五百四十八條〔債權(quán)轉(zhuǎn)讓后的抗辯對象〕406
【合同實務(wù)解讀】406
【風(fēng)險點及建議】407
087.第五百四十九條〔債務(wù)人的債務(wù)抵銷〕408
【合同實務(wù)解讀】408
【風(fēng)險點及建議】409
088.第五百五十條〔債權(quán)轉(zhuǎn)讓履行費用的負(fù)擔(dān)〕410
【合同實務(wù)解讀】411
【風(fēng)險點及建議】411
〔第三部分 債務(wù)人的債務(wù)轉(zhuǎn)移〕412
089.第五百五十一條〔轉(zhuǎn)移債務(wù)須經(jīng)債權(quán)人同意〕412
【合同實務(wù)解讀】412
【風(fēng)險點及建議】413
090.第五百五十二條〔第三人加入債務(wù)〕414
【合同實務(wù)解讀】415
一、加入債務(wù)與連帶責(zé)任415
二、追償權(quán)與公司加入債務(wù)415
【風(fēng)險點及建議】417
091.第五百五十三條〔債務(wù)轉(zhuǎn)移后新債務(wù)人的抗辯〕418
【合同實務(wù)解讀】418
【風(fēng)險點及建議】419
一、債務(wù)轉(zhuǎn)移的相關(guān)事項419
二、債務(wù)轉(zhuǎn)移合同內(nèi)容420
三、新債務(wù)人的抗辯421
092.第五百五十四條〔債務(wù)轉(zhuǎn)移時的從債務(wù)承擔(dān)〕422
【合同實務(wù)解讀】422
【風(fēng)險點及建議】422
〔第四部分 合同權(quán)利義務(wù)的一并轉(zhuǎn)讓〕423
093.第五百五十五條〔合同權(quán)利義務(wù)的一并轉(zhuǎn)讓〕423
【合同實務(wù)解讀】423
【風(fēng)險點及建議】425
094.第五百五十六條〔合同權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓的法律適用〕426
【合同實務(wù)解讀】426
一、一并轉(zhuǎn)讓中的規(guī)則適用426
二、一并轉(zhuǎn)讓部分權(quán)利義務(wù)428
【風(fēng)險點及建議】428
第七章 合同的權(quán)利義務(wù)終止430
〔**部分 債權(quán)債務(wù)的終止與清償〕430
095.第五百五十七條〔債權(quán)債務(wù)的終止〕430
【合同實務(wù)解讀】430
一、法定或約定的債權(quán)債務(wù)終止430
二、合同解除的債權(quán)債務(wù)終止433
【風(fēng)險點及建議】435
一、債權(quán)債務(wù)終止的其他規(guī)則435
二、解除合同時的相關(guān)事項440
096.第五百五十八條〔債權(quán)債務(wù)終止后的義務(wù)〕443
【合同實務(wù)解讀】443
【風(fēng)險點及建議】445
097.第五百五十九條〔債權(quán)債務(wù)終止時的從權(quán)利〕445
【合同實務(wù)解讀】446
【風(fēng)險點及建議】447
098.第五百六十條〔數(shù)項債務(wù)的清償順序〕447
【合同實務(wù)解讀】447
【風(fēng)險點及建議】449
099.第五百六十一條〔主從債務(wù)的履行順序〕449
【合同實務(wù)解讀】450
【風(fēng)險點及建議】451
〔第二部分 合同的解除〕452
100.第五百六十二條〔合同的合意解除〕452
【合同實務(wù)解讀】452
一、協(xié)商解除452
二、約定解除452
三、需要批準(zhǔn)的解除453
【風(fēng)險點及建議】453
一、協(xié)商解除453
二、約定解除454
101.第五百六十三條〔合同的法定解除權(quán)〕455
【合同實務(wù)解讀】455
一、法定解除與合同目的455
二、通用的幾類法定解除情形456
三、持續(xù)履行的不定期合同的解除460
【風(fēng)險點及建議】460
一、法定解除需要合意解除461
二、法定解除中的可約定項462
三、持續(xù)履行不定期合同的可約定項465
102.第五百六十四條〔解除權(quán)行使期限〕466
【合同實務(wù)解讀】466
【風(fēng)險點及建議】467
103.第五百六十五條〔解除合同的通知和異議〕468
【合同實務(wù)解讀】468
一、以通知的方式解除合同468
二、以訴訟或仲裁的方式解除合同469
【風(fēng)險點及建議】469
一、解除權(quán)通知的準(zhǔn)備與發(fā)出469
二、解除合同通知中的內(nèi)容472
104.第五百六十六條〔合同解除的后果〕473
【合同實務(wù)解讀】473
一、合同解除的通用規(guī)則473
二、合同解除與違約、擔(dān)保責(zé)任474
【風(fēng)險點及建議】475
105.第五百六十七條〔權(quán)利義務(wù)終止與結(jié)算清理條款〕476
【合同實務(wù)解讀】477
【風(fēng)險點及建議】478
〔第三部分 互負(fù)債務(wù)的抵銷〕479
106.第五百六十八條〔相同債務(wù)的法定抵銷〕479
【合同實務(wù)解讀】479
一、雙方互負(fù)到期債務(wù)479
二、債務(wù)種類品質(zhì)相同480
三、債務(wù)具備可抵銷性480
四、通知對方抵銷主張481
【風(fēng)險點及建議】482
一、可以考慮的約定和通知482
二、抵銷過程中的異議處理482
三、抵銷涉及的其他問題483
107.第五百六十九條〔不相同債務(wù)的合意抵銷〕484
【合同實務(wù)解讀】484
【風(fēng)險點及建議】484
〔第四部分 標(biāo)的物提存〕485
108.第五百七十條〔標(biāo)的物提存〕485
【合同實務(wù)解讀】486
一、提存與提存公證486
二、可以提存的情形486
三、提存的不同方式487
【風(fēng)險點及建議】488
一、保留難以履行原因證據(jù)488
二、提存及其他解決方案489
109.第五百七十一條〔提存的成立及后果〕490
【合同實務(wù)解讀】490
【風(fēng)險點及建議】491
110.第五百七十二條〔提存后的通知及對象〕492
【合同實務(wù)解讀】492
【風(fēng)險點及建議】493
111.第五百七十三條〔提存后的風(fēng)險、孳息、提存費用〕494
【合同實務(wù)解讀】494
【風(fēng)險點及建議】494
112.第五百七十四條〔提存物的領(lǐng)取等處理〕495
【合同實務(wù)解讀】495
一、債權(quán)人承擔(dān)費用、提取提存物496
二、提存部門拒絕債權(quán)人提取496
三、提存物的領(lǐng)取期限及收歸國家497
四、債務(wù)人領(lǐng)取提存物497
【風(fēng)險點及建議】498
〔第五部分 債務(wù)免除和同歸于一人〕499
113.第五百七十五條〔債權(quán)人免除債務(wù)的后果與拒絕〕499
【合同實務(wù)解讀】499
【風(fēng)險點及建議】501
114.第五百七十六條〔債權(quán)債務(wù)的主體歸一〕502
【合同實務(wù)解讀】502
【風(fēng)險點及建議】503
第八章 違約責(zé)任505
〔**部分 違約行為與違約責(zé)任〕505
115.第五百七十七條〔履行義務(wù)與違約責(zé)任〕505
【合同實務(wù)解讀】505
一、全面違約和部分違約505
二、承擔(dān)違約責(zé)任的方式506
【風(fēng)險點及建議】508
一、違約行為范圍的約定509
二、責(zé)任承擔(dān)方式的約定510
三、違約責(zé)任條款的延伸問題511
116.第五百七十八條〔預(yù)期違約責(zé)任請求權(quán)〕512
【合同實務(wù)解讀】512
【風(fēng)險點及建議】513
117.第五百七十九條〔金錢債務(wù)的請求支付〕514
【合同實務(wù)解讀】514
【風(fēng)險點及建議】515
118.第五百八十條〔非金錢債務(wù)的請求履行及除外〕516
【合同實務(wù)解讀】516
一、非金錢債務(wù)的繼續(xù)履行516
二、解除合同和追究違約責(zé)任517
【風(fēng)險點及建議】518
一、對合同解除的設(shè)定519
二、對違約責(zé)任的設(shè)定519
119.第五百八十一條〔第三人替代履行的費用〕521
【合同實務(wù)解讀】521
【風(fēng)險點及建議】522
120.第五百八十二條〔不完全履行違約責(zé)任的判定〕523
【合同實務(wù)解讀】523
一、按照約定承擔(dān)違約責(zé)任524
二、協(xié)議補充、按相關(guān)條款或交易習(xí)慣524
三、合理選擇對方承擔(dān)違約責(zé)任的方式524
【風(fēng)險點及建議】525
121.第五百八十三條〔賠償其他損失的責(zé)任〕526
【合同實務(wù)解讀】526
【風(fēng)險點及建議】527
〔第二部分 違約責(zé)任及定金〕529
122.第五百八十四條〔違約造成的損失與可得利益〕529
【合同實務(wù)解讀】529
一、計算可得利益的各類情形529
二、持續(xù)履行合同的可得利益計算530
三、違約方對違約可能造成的損失的預(yù)見530
四、可得利益的其他判斷方法531
【風(fēng)險點及建議】531
一、包括可得利益的損失賠償額531
二、對于違約可能造成的損失的預(yù)見532
123.第五百八十五條〔違約金及其過高過低〕533
【合同實務(wù)解讀】534
一、違約金和損失賠償額計算方法534
二、違約金的調(diào)整535
三、遲延履行違約金與履行債務(wù)536
【風(fēng)險點及建議】537
124.第五百八十六條〔定金合同及其成立、數(shù)額〕538
【合同實務(wù)解讀】538
【風(fēng)險點及建議】540
125.第五百八十七條〔定金的處理原則〕541
【合同實務(wù)解讀】541
一、定金在履行債務(wù)過程中的正常使用542
二、對違約導(dǎo)致不能實現(xiàn)合同目的的罰則542
【風(fēng)險點及建議】542
一、必須明確款項性質(zhì)是定金543
二、適用定金罰則時的特殊情形543
126.第五百八十八條〔定金和違約金〕545
【合同實務(wù)解讀】545
一、定金與違約金的選擇適用545
二、賠償損失的補充適用546
【風(fēng)險點及建議】546
〔第三部分 特定情形的責(zé)任分配〕547
127.第五百八十九條〔債權(quán)人受領(lǐng)遲延〕547
【合同實務(wù)解讀】547
一、依約履行和拒絕受領(lǐng)548
二、受領(lǐng)遲延及法律后果548
【風(fēng)險點及建議】549
128.第五百九十條〔不可抗力及處置原則〕550
【合同實務(wù)解讀】550
一、不可抗力涉及的相關(guān)內(nèi)容550
二、受不可抗力影響時的應(yīng)有舉措551
【風(fēng)險點及建議】552
129.第五百九十一條〔防止損失擴大原則〕553
【合同實務(wù)解讀】554
一、違約方的通知義務(wù)554
二、防止損失擴大的適當(dāng)措施554
【風(fēng)險點及建議】555
130.第五百九十二條〔雙方違約各自承擔(dān)責(zé)任〕556
【合同實務(wù)解讀】556
【風(fēng)險點及建議】557
131.第五百九十三條〔第三人原因造成違約〕558
【合同實務(wù)解讀】558
【風(fēng)險點及建議】559
132.第五百九十四條〔特定爭議時效期間〕560
【合同實務(wù)解讀】561
【風(fēng)險點及建議】561
附錄：《民法典》合同編通則相關(guān)司法解釋（增加條款標(biāo)題版）563
*高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民法典》總則編若干問題的
解釋563
*高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民法典》合同編通則若干問題的
解釋571
*高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民法典》有關(guān)擔(dān)保制度的解釋592
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后記619
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《民法典》合同編通則合同實務(wù)解讀及應(yīng)用 相關(guān)資料
后記
以前“行走江湖”時，常有朋友客氣地介紹說：“這位是搞合同法的吳律師！”每當(dāng)此時我都趕緊糾正：“我只是搞合同實務(wù)研究。”因為那時從未系統(tǒng)、深入地逐條研究《合同法》條款以及條款間的關(guān)系、條款與其他法律間的關(guān)系。
從2020年年初起，世界的方方面面都發(fā)生了巨大改變，合同法律環(huán)境也同樣發(fā)生了巨大的變化。第一版始于2005年的《完美的合同》，也終于到了需要將法律背景從《合同法》切換到《民法典》的時候。而在結(jié)合《民法典》、最高人民法院司法解釋修訂《完美的合同》的過程中，也讓我感受到了法律環(huán)境變化之大和全面、系統(tǒng)加以研究的必要性。
尤其是在嘗試著開發(fā)合同合規(guī)風(fēng)險管理數(shù)據(jù)庫時，對合同通則進行逐條分析和解讀時體會到了從實務(wù)角度深度讀懂不易、熟練運用更難。更加覺得需要花更大的精力從實務(wù)角度徹底加以解讀，同時分享相關(guān)工作經(jīng)驗、使用技能，以彌補《完美的合同》因體例問題而無法涉及的不足。
撰寫的過程令人精疲力竭。從2023年9月中旬正式開始動筆，一直到2024年5月7日最后交稿，近乎是“停止一切娛樂活動”式的全身心投入。除了吃飯、遛狗、參加敬拜活動以及鄰居間的每月例行聚會，每天十余小時、全程無休。那是真正的“燒腦”，大把時間的research、令人抓狂的布局謀篇、想不完的內(nèi)涵外延、無休止的循環(huán)往復(fù)，以至于空有相機在手卻錯過了秋色、耽誤了春光。一如1982年的春節(jié)，別人在看電視、我在看書。
脫稿后再也不想看任何專業(yè)上的內(nèi)容，把電工、木工、油漆工、園丁做了個遍。既是完成寫書耽誤的活計，也算是獨特方式的休息。甚至覺得這種動手為主、成果立現(xiàn)的工作，遠(yuǎn)比寫書有趣得多、形象得多，且成果立現(xiàn)、成就感滿滿。
若論收益，寫書出版比不上找份動手不動腦的工作。支撐下來的決心，純屬一點專業(yè)情懷。四十年前的大學(xué)時代，是個“在希望的田野上”激情迸發(fā)的時代，當(dāng)年憧憬未來的情景至今仍歷歷在目。但書還沒有寫完，退休年齡卻先到了。歲月的消逝和寫作的煎熬帶給我滿頭銀發(fā)，但未曾改變的初心，還是想為這個世界留下我的思考，能夠幫到別人更好。
完稿之余不禁啞然失笑：歷經(jīng)九個月的研究和解讀，對合同法律體系的了解達到人生巔峰之日，卻是退休歸隱之時。但也沒有什么遺憾，因為我想到了、我做到了。盡管我不知道這本書能有多大用途、盡管有機會我還會繼續(xù)修訂，但我從未虛度時光，美好的仗打完了。天下萬物都有定期，凡事都有定時。拆毀有時，建造有時。
謹(jǐn)以此書獻給我的父親！感恩他對我的養(yǎng)育，感恩他帶我走出小城，供我讀完大學(xué)，讓我能走向世界！同時也將此書獻給我的母親，作為20世紀(jì)50年代的大學(xué)生，她傳給了我理科思維和批判精神。愿來自天上的憐憫歸于他們！
后記
以前“行走江湖”時，常有朋友客氣地介紹說：“這位是搞合同法的吳律師！”每當(dāng)此時我都趕緊糾正：“我只是搞合同實務(wù)研究。”因為那時從未系統(tǒng)、深入地逐條研究《合同法》條款以及條款間的關(guān)系、條款與其他法律間的關(guān)系。
從2020年年初起，世界的方方面面都發(fā)生了巨大改變，合同法律環(huán)境也同樣發(fā)生了巨大的變化。第一版始于2005年的《完美的合同》，也終于到了需要將法律背景從《合同法》切換到《民法典》的時候。而在結(jié)合《民法典》、最高人民法院司法解釋修訂《完美的合同》的過程中，也讓我感受到了法律環(huán)境變化之大和全面、系統(tǒng)加以研究的必要性。
尤其是在嘗試著開發(fā)合同合規(guī)風(fēng)險管理數(shù)據(jù)庫時，對合同通則進行逐條分析和解讀時體會到了從實務(wù)角度深度讀懂不易、熟練運用更難。更加覺得需要花更大的精力從實務(wù)角度徹底加以解讀，同時分享相關(guān)工作經(jīng)驗、使用技能，以彌補《完美的合同》因體例問題而無法涉及的不足。
撰寫的過程令人精疲力竭。從2023年9月中旬正式開始動筆，一直到2024年5月7日最后交稿，近乎是“停止一切娛樂活動”式的全身心投入。除了吃飯、遛狗、參加敬拜活動以及鄰居間的每月例行聚會，每天十余小時、全程無休。那是真正的“燒腦”，大把時間的research、令人抓狂的布局謀篇、想不完的內(nèi)涵外延、無休止的循環(huán)往復(fù)，以至于空有相機在手卻錯過了秋色、耽誤了春光。一如1982年的春節(jié)，別人在看電視、我在看書。
脫稿后再也不想看任何專業(yè)上的內(nèi)容，把電工、木工、油漆工、園丁做了個遍。既是完成寫書耽誤的活計，也算是獨特方式的休息。甚至覺得這種動手為主、成果立現(xiàn)的工作，遠(yuǎn)比寫書有趣得多、形象得多，且成果立現(xiàn)、成就感滿滿。
若論收益，寫書出版比不上找份動手不動腦的工作。支撐下來的決心，純屬一點專業(yè)情懷。四十年前的大學(xué)時代，是個“在希望的田野上”激情迸發(fā)的時代，當(dāng)年憧憬未來的情景至今仍歷歷在目。但書還沒有寫完，退休年齡卻先到了。歲月的消逝和寫作的煎熬帶給我滿頭銀發(fā)，但未曾改變的初心，還是想為這個世界留下我的思考，能夠幫到別人更好。
完稿之余不禁啞然失笑：歷經(jīng)九個月的研究和解讀，對合同法律體系的了解達到人生巔峰之日，卻是退休歸隱之時。但也沒有什么遺憾，因為我想到了、我做到了。盡管我不知道這本書能有多大用途、盡管有機會我還會繼續(xù)修訂，但我從未虛度時光，美好的仗打完了。天下萬物都有定期，凡事都有定時。拆毀有時，建造有時。
謹(jǐn)以此書獻給我的父親！感恩他對我的養(yǎng)育，感恩他帶我走出小城，供我讀完大學(xué)，讓我能走向世界！同時也將此書獻給我的母親，作為20世紀(jì)50年代的大學(xué)生，她傳給了我理科思維和批判精神。愿來自天上的憐憫歸于他們！
同時，在此感謝楊建律師為本書提供基礎(chǔ)資料、邢真律師提供基礎(chǔ)校對、薜冰瑩律師提供英文目錄，以及本書編輯人員精心、細(xì)致的校對和核實。
愿世界平安、變好，愿靈魂純潔、高尚！
榮耀歸于全能者！
吳江水
2024年7月30日
于密歇根湖畔
《民法典》合同編通則合同實務(wù)解讀及應(yīng)用 作者簡介
吳江水
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吳江水，1986年畢業(yè)于上海華東政法學(xué)院，后就職于杭州市中級人民法院，自1993年起從事律師工作，并在工作期間于2004年入浙江大學(xué)研讀工商管理。曾任中華全國律師協(xié)會企業(yè)法律顧問委員會副主任、教育委員會委員，同時還擔(dān)任中華全國律師協(xié)會全國律師執(zhí)業(yè)基礎(chǔ)培訓(xùn)指定教材《律師執(zhí)業(yè)基本技能》副主編及其中的“合同業(yè)務(wù)基本技能編”作者。
2005年12月首次出版《完美的合同——合同的基本原理及審查與修改》，2010年重寫后出版該書增訂版（累計印刷26次）及《完美的防范——法律風(fēng)險管理中的識別、評估與解決方案》第一版（累計印刷14次）。
2020年根據(jù)《民法典》等法律規(guī)范升級修訂后出版《完美的合同——合同的基本原理及審查與修改》第三版（累計印刷33次），2021年重寫后出版《完美的防范——法律風(fēng)險管理及合規(guī)管理的解決方案》第二版（累計印刷17次）。
吳江水
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吳江水，1986年畢業(yè)于上海華東政法學(xué)院，后就職于杭州市中級人民法院，自1993年起從事律師工作，并在工作期間于2004年入浙江大學(xué)研讀工商管理。曾任中華全國律師協(xié)會企業(yè)法律顧問委員會副主任、教育委員會委員，同時還擔(dān)任中華全國律師協(xié)會全國律師執(zhí)業(yè)基礎(chǔ)培訓(xùn)指定教材《律師執(zhí)業(yè)基本技能》副主編及其中的“合同業(yè)務(wù)基本技能編”作者。
2005年12月首次出版《完美的合同——合同的基本原理及審查與修改》，2010年重寫后出版該書增訂版（累計印刷26次）及《完美的防范——法律風(fēng)險管理中的識別、評估與解決方案》第一版（累計印刷14次）。
2020年根據(jù)《民法典》等法律規(guī)范升級修訂后出版《完美的合同——合同的基本原理及審查與修改》第三版（累計印刷33次），2021年重寫后出版《完美的防范——法律風(fēng)險管理及合規(guī)管理的解決方案》第二版（累計印刷17次）。
2024年4月，經(jīng)全面更新相關(guān)法律后出版《完美的合同——合同的基本原理及審查與修改》第四版。
長期從事合同原理及應(yīng)用、法律風(fēng)險管理與合規(guī)管理理論及實踐的深度研究與實務(wù)操作，并為企業(yè)提供了大量解決方案和業(yè)務(wù)培訓(xùn)。強調(diào)法務(wù)管理與企業(yè)管理的融合、安全與效率的平衡，各類管理解決方案和實務(wù)課程深受各界好評。
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