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案例刑法學(xué)(第二版)(21世紀(jì)高等院校法學(xué)系列精品教材) 版權(quán)信息
- ISBN：9787300312491
- 條形碼：9787300312491 ; 978-7-300-31249-1
- 裝幀：一般膠版紙
- 冊(cè)數(shù)：暫無(wú)
- 重量：暫無(wú)
- 所屬分類：>
案例刑法學(xué)(第二版)(21世紀(jì)高等院校法學(xué)系列精品教材) 內(nèi)容簡(jiǎn)介
本書(shū)系四川大學(xué)法學(xué)院本科生和研究生“案例刑法學(xué)”課程講稿整理而成，通過(guò)案例分析進(jìn)行刑法教義學(xué)和刑法解釋學(xué)原理闡釋是本書(shū)突出特色。重點(diǎn)闡述了刑法學(xué)個(gè)案研究方法，文義解釋、論理解釋、刑事政策解釋、經(jīng)濟(jì)犯罪的刑法解釋等刑法學(xué)方法論內(nèi)容，罪刑法定原則、（狹義）犯罪論、不純正的不作為犯論、行為犯論、法條競(jìng)合論、正當(dāng)防衛(wèi)論、刑法“但書(shū)”原理、緩刑適用論與死刑適用等刑法教義學(xué)原理，以及職務(wù)侵占罪、拐賣婦女罪、非法拘禁罪、故意傷害罪、以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪、危險(xiǎn)駕駛罪、交通肇事罪、非法經(jīng)營(yíng)罪、合同詐騙罪、虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票罪、故意殺人罪、盜竊罪、侵占罪、妨害公務(wù)罪、涉黑犯罪、毒品犯罪、辯護(hù)人妨害作證罪、尋釁滋事罪、受賄罪等具體罪名的解釋適用。
案例刑法學(xué)(第二版)(21世紀(jì)高等院校法學(xué)系列精品教材) 目錄
**章四川快遞分揀員案1
（文義解釋，論理解釋，刑事政策解釋，法條競(jìng)合，職務(wù)侵占罪）
第二章四川強(qiáng)迫婦女"坐臺(tái)”案19
（罪刑法定原則，司法公正，定罪方法，拐賣婦女罪，非法拘禁罪）
第三章山東于歡防衛(wèi)案27
（正當(dāng)防衛(wèi)，正當(dāng)防衛(wèi)的正當(dāng)化根據(jù)，"城堡法"規(guī)則，防衛(wèi)過(guò)當(dāng)，故意傷害罪）
第四章四川孫某某醉駕致人死亡案55
（刑法兜底條款，同質(zhì)解釋，同類解釋，以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪）
第五章北京飆車案66
（危險(xiǎn)犯，責(zé)任類型，危險(xiǎn)駕駛罪）
第六章浙江飆車肇事案76
（信賴原則，期待可能性，風(fēng)險(xiǎn)升高理論，交通肇事罪）
第七章內(nèi)蒙古收購(gòu)玉米案85
（經(jīng)濟(jì)犯罪的刑法解釋，違法性判斷，非法經(jīng)營(yíng)罪）
第八章四川張某被控合同詐騙案109
（目的犯，斷絕的結(jié)果犯，合同詐騙罪）
第九章四川何某某被控虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票案125
（短縮的二行為犯，虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票罪）
第十章寧夏警察殺妻案137
（不純正的不作為犯，作為義務(wù)，但書(shū)，緩刑，死刑，故意殺人罪）
第十一章浙江車主盜竊案170
（保護(hù)法益，既遂，單位盜竊，使用盜竊，盜竊罪）
第十二章廣東機(jī)場(chǎng)拾金案198
（行為定型，犯罪對(duì)象，不法原因給付物，侵占罪）
第十三章湖南拒絕警察強(qiáng)制傳喚案217
（實(shí)質(zhì)違法性，違法性認(rèn)識(shí)，妨害公務(wù)罪，襲警罪）
第十四章湖北劉漢黑社會(huì)性質(zhì)組織案224
（責(zé)任主義，明知，刑事政策，組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪）
第十五章重慶宋某某購(gòu)買毒品案258
（行為犯，既遂，死刑，走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪）
第十六章重慶李莊案276
（行為犯，結(jié)果犯，辯護(hù)人、訴訟代理人毀滅證據(jù)、偽造證據(jù)、妨害作證罪）
第十七章北京毆打打假人員案289
（規(guī)范目的，行為定型，尋釁滋事罪，催收非法債務(wù)罪）
第十八章四川官某收受干股案308
（犯意流露，犯罪預(yù)備，著手，犯罪未完成，約定賄賂，受賄罪）
第十九章福建強(qiáng)奸雙性人案329
（行為定型，認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，性別的社會(huì)身份，輪奸，強(qiáng)奸罪）
第二十章廣西連環(huán)教唆殺人案344
（獨(dú)立教唆犯，片面的共犯，中立幫助行為，間接正犯，故意殺人罪）
第二十一章山東鄒某某違法發(fā)放貸款案361
（對(duì)向犯，目的犯，刑法分則封閉條款，小額貸款公司，金融犯罪）
第二十二章天津大媽地?cái)倸鈽尠?78
（法定犯，規(guī)范性構(gòu)成要件要素，認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，非法持有槍支罪）
**版后記402
第二版后記403
（文義解釋，論理解釋，刑事政策解釋，法條競(jìng)合，職務(wù)侵占罪）
第二章四川強(qiáng)迫婦女"坐臺(tái)”案19
（罪刑法定原則，司法公正，定罪方法，拐賣婦女罪，非法拘禁罪）
第三章山東于歡防衛(wèi)案27
（正當(dāng)防衛(wèi)，正當(dāng)防衛(wèi)的正當(dāng)化根據(jù)，"城堡法"規(guī)則，防衛(wèi)過(guò)當(dāng)，故意傷害罪）
第四章四川孫某某醉駕致人死亡案55
（刑法兜底條款，同質(zhì)解釋，同類解釋，以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪）
第五章北京飆車案66
（危險(xiǎn)犯，責(zé)任類型，危險(xiǎn)駕駛罪）
第六章浙江飆車肇事案76
（信賴原則，期待可能性，風(fēng)險(xiǎn)升高理論，交通肇事罪）
第七章內(nèi)蒙古收購(gòu)玉米案85
（經(jīng)濟(jì)犯罪的刑法解釋，違法性判斷，非法經(jīng)營(yíng)罪）
第八章四川張某被控合同詐騙案109
（目的犯，斷絕的結(jié)果犯，合同詐騙罪）
第九章四川何某某被控虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票案125
（短縮的二行為犯，虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票罪）
第十章寧夏警察殺妻案137
（不純正的不作為犯，作為義務(wù)，但書(shū)，緩刑，死刑，故意殺人罪）
第十一章浙江車主盜竊案170
（保護(hù)法益，既遂，單位盜竊，使用盜竊，盜竊罪）
第十二章廣東機(jī)場(chǎng)拾金案198
（行為定型，犯罪對(duì)象，不法原因給付物，侵占罪）
第十三章湖南拒絕警察強(qiáng)制傳喚案217
（實(shí)質(zhì)違法性，違法性認(rèn)識(shí)，妨害公務(wù)罪，襲警罪）
第十四章湖北劉漢黑社會(huì)性質(zhì)組織案224
（責(zé)任主義，明知，刑事政策，組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪）
第十五章重慶宋某某購(gòu)買毒品案258
（行為犯，既遂，死刑，走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪）
第十六章重慶李莊案276
（行為犯，結(jié)果犯，辯護(hù)人、訴訟代理人毀滅證據(jù)、偽造證據(jù)、妨害作證罪）
第十七章北京毆打打假人員案289
（規(guī)范目的，行為定型，尋釁滋事罪，催收非法債務(wù)罪）
第十八章四川官某收受干股案308
（犯意流露，犯罪預(yù)備，著手，犯罪未完成，約定賄賂，受賄罪）
第十九章福建強(qiáng)奸雙性人案329
（行為定型，認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，性別的社會(huì)身份，輪奸，強(qiáng)奸罪）
第二十章廣西連環(huán)教唆殺人案344
（獨(dú)立教唆犯，片面的共犯，中立幫助行為，間接正犯，故意殺人罪）
第二十一章山東鄒某某違法發(fā)放貸款案361
（對(duì)向犯，目的犯，刑法分則封閉條款，小額貸款公司，金融犯罪）
第二十二章天津大媽地?cái)倸鈽尠?78
（法定犯，規(guī)范性構(gòu)成要件要素，認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，非法持有槍支罪）
**版后記402
第二版后記403
展開(kāi)全部
案例刑法學(xué)(第二版)(21世紀(jì)高等院校法學(xué)系列精品教材) 節(jié)選
第二版序：案例刑法學(xué)的研究方法（節(jié)選）《案例刑法學(xué)》（第二版）收錄的刑事案例超過(guò)150件，安排設(shè)置有22章，總體容量比本教材**版增加較多（本教材**版僅收錄刑事案例120余件，安排設(shè)置18章），在研究方法上更加突出強(qiáng)調(diào)了規(guī)范刑法學(xué)的方法論貫通，每章題目之下的關(guān)鍵詞均以若干“刑法法理”（刑法學(xué)總論命題或者刑法解釋學(xué)命題）作為引領(lǐng)，即盡力做到刑法教義學(xué)的體系建構(gòu)方法與刑法解釋學(xué)的法律論證方法的相互關(guān)照、相互交融、相互證立，通過(guò)這兩種研究方法的貫通運(yùn)用來(lái)增強(qiáng)理論闡釋力，共同證成刑法教義學(xué)原理和刑法解釋結(jié)論的整體有效性。這是本教材力圖張揚(yáng)的重要的方法論特色。通過(guò)案例刑法學(xué)研究及其方法論特色的張揚(yáng)，使讀者能夠獲得并提升研究刑事案例的理論方法、辦理刑事案件的實(shí)踐能力，因此，本書(shū)不但可以作為“案例刑法學(xué)”教材使用，而且可以作為法學(xué)愛(ài)好者、研究者和司法實(shí)務(wù)人員的重要參考書(shū)。近年來(lái)，我國(guó)較多刑法學(xué)者特別重視案例刑法學(xué)研究，突出“研究”特色，而不是僅僅停留于對(duì)刑法案例的一般性“分析”，因而這些案例刑法學(xué)論著就能達(dá)致“授人以漁”的極佳效果。如：北京大學(xué)出版社于2008年出版的趙秉志主編的《中國(guó)疑難刑事名案法理研究》三卷本，法律出版社于2001年出版的趙秉志主編的《中國(guó)刑法案例與學(xué)理研究》九卷本，其內(nèi)容均突出了“法理研究”“學(xué)理研究”的理論深刻性；中國(guó)人民大學(xué)出版社于2012年出版的陳興良獨(dú)著的《判例刑法學(xué)（教學(xué)版）》（第二版），其收錄的30篇（章）案例刑法學(xué)研究文章，都是由陳興良教授本人親自撰寫(xiě)，可謂篇篇精華，堪稱楷模。中國(guó)人民大學(xué)出版社于2019年出版的筆者獨(dú)著的《案例刑法學(xué)》，共收錄了120余件真實(shí)案例，對(duì)真實(shí)案例進(jìn)行刑法學(xué)術(shù)研究，較為充分地體現(xiàn)了案例刑法學(xué)研究的解釋性、深刻性、融貫性和語(yǔ)境性等學(xué)術(shù)特色。北京大學(xué)出版社于2016年出版的王鋼編寫(xiě)的《德國(guó)判例刑法（分則）》，于2021年出版的江溯主編的《德國(guó)判例刑法（總則）》《美國(guó)判例刑法》，為我國(guó)的案例刑法學(xué)研究“推波助瀾”，更是產(chǎn)生了重大的學(xué)術(shù)影響。除中國(guó)刑法學(xué)者的論著外，中國(guó)人民大學(xué)出版社于2012年出版的“具有世界影響的德國(guó)刑法學(xué)家”的羅克辛教授獨(dú)著的《德國(guó)*高法院判例刑法總論》（何慶仁、蔡桂生翻譯）中“共收入了具有重要性、爭(zhēng)議性和現(xiàn)實(shí)性（羅克辛該書(shū)前言語(yǔ)――引者注）的100個(gè)判例”,在“設(shè)問(wèn)”中所提出的“問(wèn)題顯然超出了裁判理由本身，需要從刑法理論上予以展開(kāi)”,陳興良教授在該書(shū)序言中坦陳“內(nèi)心激動(dòng)不已”，可見(jiàn)其理論深刻性和學(xué)術(shù)感染力非同一般。專題進(jìn)行案例刑法學(xué)研究（以及在刑法學(xué)研究中包含案例實(shí)證分析內(nèi)容）的學(xué)術(shù)論文更是數(shù)量巨大，例如針對(duì)“山東于歡防衛(wèi)案”“江蘇何某等聚眾斗毆案”“天津大媽地?cái)倸鈽尠浮薄八拇ǹ爝f分揀員案”“四川醉駕致人死亡案”等典型案件所撰寫(xiě)的案例刑法學(xué)研究論文，可謂是不勝枚舉。諸如此類的案例刑法學(xué)論著，其研究方法和寫(xiě)作技術(shù)，值得認(rèn)真歸納、總結(jié)和學(xué)習(xí)。應(yīng)當(dāng)說(shuō)，“案例刑法學(xué)”在基本屬性上是規(guī)范刑法學(xué)，必須以運(yùn)用和研討規(guī)范刑法學(xué)原理為己任，同時(shí)強(qiáng)調(diào)個(gè)案刑法解釋與案例研究的方法論特色。其盡管沒(méi)有強(qiáng)調(diào)“整體刑法學(xué)”原理論述上的體系性和周全性，但是必須盡力突出“個(gè)案”和“類型性案件”法理闡釋的理論深刻性、貫通性、語(yǔ)境性和整體有效性，而且后者恰恰更能體現(xiàn)出“案例刑法學(xué)”研究的突出特點(diǎn)，有利于彌補(bǔ)普通刑法學(xué)論著之不足，有效培育和提升法律學(xué)人的法律實(shí)踐能力，可謂價(jià)值巨大，殊值倡導(dǎo)。正如趙秉志教授指出，“案例分析方法，是理論聯(lián)系實(shí)際的*好途徑”，并且“可以增強(qiáng)學(xué)習(xí)研究者運(yùn)用刑法理論解決實(shí)務(wù)問(wèn)題的能力”。筆者認(rèn)為，在我國(guó)大力推行指導(dǎo)案例制度的背景下，案例刑法學(xué)研究的方法論特色值得重視。一、突出“刑法”的學(xué)科特色案例刑法學(xué)研究必須突出“刑法”問(wèn)題意識(shí)，即針對(duì)刑事個(gè)案提出“刑法”理論問(wèn)題、解決問(wèn)題的“刑法”理論方案及其法理論證，因此案例刑法學(xué)研究的方法論必須強(qiáng)調(diào)、突出“刑法”學(xué)科特色（以及問(wèn)題意識(shí)的深刻性）。（一）突出“刑法”學(xué)科特色的重要意義案例刑法學(xué)研究為什么必須專注于對(duì)“刑法”問(wèn)題的理論研究，突出問(wèn)題意識(shí)的“刑法”學(xué)科特色？這是因?yàn)椋痉▽?shí)踐中發(fā)生的刑事案例，幾乎可以說(shuō)任何個(gè)案，都關(guān)涉刑事實(shí)體法、刑事程序法、其他部門法乃至法律方法等方面的復(fù)雜問(wèn)題，但是不能將個(gè)案所涉及的全部法律問(wèn)題納入“案例刑法學(xué)”研究視野，否則會(huì)分散研究主題和注意力，無(wú)法突出案例刑法學(xué)研究的學(xué)科特色。部分學(xué)者可能會(huì)認(rèn)為，刑法學(xué)研究要講求法學(xué)全局意識(shí)、學(xué)科交叉研究意識(shí)、刑事一體化觀念、整體刑法學(xué)觀念等方法論立場(chǎng)，那么，案例刑法學(xué)研究的問(wèn)題意識(shí)如果要強(qiáng)調(diào)突出“刑法”學(xué)科特色，似乎就違背了刑法學(xué)研究的法學(xué)全局意識(shí)等方法論立場(chǎng)。這涉及刑法學(xué)研究中的學(xué)科特色與法學(xué)全局意識(shí)之間的關(guān)系問(wèn)題。應(yīng)當(dāng)說(shuō)，刑法學(xué)研究的法學(xué)全局意識(shí)等方法論立場(chǎng)并不是要否定刑法學(xué)研究的學(xué)科特色，而是要求在刑法學(xué)研究中綜合運(yùn)用“法學(xué)全局意識(shí)”和各種“外部視角”（這里指“刑法學(xué)理論知識(shí)之外的其他部門法理知識(shí)”）來(lái)深化刑法學(xué)理論，其宗旨仍然在于刑法學(xué)研究，刑法學(xué)才是研究對(duì)象，“法學(xué)全局意識(shí)”“外部視角”僅僅是運(yùn)用工具（而不是刑法學(xué)的研究對(duì)象'這就要求處理好“刑法”學(xué)科特色與“法學(xué)全局意識(shí)”“外部視角”的關(guān)系，“法學(xué)全局意識(shí)”“外部視角”不能喧賓奪主，要防止刑法學(xué)研究演變成對(duì)“法學(xué)全局意識(shí)”“外部視角”本身的理論研究。因此，在歸納、抽象案例刑法學(xué)研究的問(wèn)題意識(shí)時(shí)，應(yīng)當(dāng)盡力發(fā)現(xiàn)、挖掘“刑法”理論問(wèn)題，如刑法論、犯罪論、刑罰論、罪刑關(guān)系論等方面的“真”問(wèn)題，而不能將偵查取證程序、審判程序、證據(jù)能力和證明力等法理問(wèn)題納入研究范圍（雖然可以在刑法學(xué)研究中提及并運(yùn)用這些法理。（二）突出“刑法”學(xué)科特色的問(wèn)題意識(shí)如何突出“刑法”的問(wèn)題意識(shí)？刑事案例一旦發(fā)生，即表現(xiàn)為一種客觀存在，這種客觀存在是不容研究者選擇的。但是，案例刑法學(xué)研究需要研究者對(duì)刑事案例進(jìn)行適當(dāng)選擇，因?yàn)椋械男淌掳咐赡懿⒉淮嬖趶?fù)雜、疑難的“刑法”問(wèn)題（而只存在刑事訴訟法方面的復(fù)雜、疑難問(wèn)題），而有的刑事案例則涉及較為復(fù)雜、疑難的“刑法”問(wèn)題需要展開(kāi)理論研究。案例刑法學(xué)研究就應(yīng)該選擇后者（涉及較為復(fù)雜、疑難的“刑法”問(wèn)題的刑事案例）作為研究素材。因此，案例刑法學(xué)研究需要突出“刑法”的問(wèn)題意識(shí)，就是要求研究者有意識(shí)地選擇那些涉及較為復(fù)雜、疑難的“刑法”問(wèn)題的刑事案例作為研究素材，并從這些研究素材中選取“刑法”問(wèn)題，為案例刑法學(xué)研究指明方向。筆者在此將重點(diǎn)列舉以下五個(gè)刑事案例展開(kāi)案例刑法學(xué)研究的方法論檢討（本書(shū)正文中亦有針對(duì)該五案的刑法學(xué)研究?jī)?nèi)容），關(guān)于對(duì)該五個(gè)刑事案例的研究如何突出“刑法”學(xué)科特色的問(wèn)題意識(shí)例示如下：…………針對(duì)四川快遞分揀員案、四川孫某某醉駕致人死亡案，研究者應(yīng)選取其中涉及的侵占罪與盜竊罪的界限、以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪與交通肇事罪的界限等爭(zhēng)議焦點(diǎn)問(wèn)題，以及由此涉及的刑法教義學(xué)原理和刑法解釋學(xué)理論，展開(kāi)深入研究。二、凝練“問(wèn)題”的刑法法理所謂凝練“問(wèn)題”的刑法法理，是指針對(duì)具體個(gè)案中的“問(wèn)題”進(jìn)行刑法法理的進(jìn)一步凝聚、抽象、細(xì)化、深刻化，必須強(qiáng)調(diào)刑法法理問(wèn)題意識(shí)的深刻性，突出學(xué)術(shù)性。表面上看，“凝聚、抽象”似乎是與“細(xì)化、深刻化”相矛盾的：“凝聚、抽象”是一種基于具體個(gè)案的法理凝聚和抽象，是一種“向上提升”抽象法理的取向（過(guò)程）；而“細(xì)化、深刻化”是一種基于抽象法理的內(nèi)部細(xì)化和深化，是一種“向下沉淀”法理細(xì)節(jié)、法理根基的取向（過(guò)程'兩者的方向在表面上剛好相反。那么，這種“向上提升”與“向下沉淀”之間是否存在矛盾？對(duì)于這個(gè)疑問(wèn)，案例刑法學(xué)研究者必須予以正確回答和妥當(dāng)對(duì)待。本書(shū)認(rèn)為，二者之間是不矛盾的，而是相互統(tǒng)一的。“向上提升”是針對(duì)具體個(gè)案而言的，必須從具體個(gè)案中凝練出抽象的法理問(wèn)題，如犯罪論、違法論、責(zé)任論、刑罰論、罪刑關(guān)系論等抽象法理問(wèn)題；“向下沉淀”是針對(duì)抽象法理而言的，必須從抽象法理中凝練出其內(nèi)在的法理要素、法理結(jié)構(gòu)、法理命題和命題體系。越是個(gè)案、具體的刑法法理闡釋，越需要綜合考量語(yǔ)境性與融貫性、理論體系性與深刻性，越能檢驗(yàn)研究者的理論知識(shí)體系化程度和創(chuàng)新闡釋能力。籠統(tǒng)地?cái)⒄f(shuō)刑法理論知識(shí)，其實(shí)可能仍停留于“紙上談兵”，只有在具體個(gè)案中恰當(dāng)?shù)靥岢觯毘觯┙鉀Q法律問(wèn)題的具體方案，深刻闡釋法理根據(jù)，創(chuàng)新運(yùn)用法理知識(shí)，方能彰顯出法律學(xué)人“英雄本色”。案例刑法學(xué)研究應(yīng)當(dāng)具有這種個(gè)案法理闡釋的深刻性，包括問(wèn)題意識(shí)的深刻性、法理闡釋的深刻性。因此，針對(duì)刑事個(gè)案的刑法學(xué)研究，必須突出問(wèn)題意識(shí)的深刻性，在此基礎(chǔ)上才可能進(jìn)一步突出法理闡釋的深刻性。據(jù)文獻(xiàn)介紹，從德國(guó)引入我國(guó)的“鑒定式案例分析方法”逐步成為國(guó)內(nèi)法學(xué)教育的發(fā)展趨勢(shì)，也逐步受到國(guó)內(nèi)法律實(shí)務(wù)工作者（尤其是法官）的青睞并成為重要的法律思維方法。所謂鑒定式案例分析方法，又稱“解題模式”或“審查模式”，是德國(guó)法學(xué)院的日常教學(xué)及德國(guó)法學(xué)國(guó)家考試（德國(guó)司法考試）中采取的一種案例分析格式，它要求法律人在分析案例時(shí)，應(yīng)嚴(yán)格采取設(shè)問(wèn)――定義――涵攝――結(jié)論的路徑，即先以設(shè)問(wèn)性語(yǔ)句提出本案中可能適用的法規(guī)范作為起始點(diǎn)，在拆分規(guī)范諸構(gòu)成要件并給出定義的基礎(chǔ)上，結(jié)合案件事實(shí)，逐步、逐要件地將案件事實(shí)涵攝于該規(guī)范之下，以確認(rèn)該規(guī)范是否能適用于該案件，在窮盡該設(shè)問(wèn)下所有可能出現(xiàn)的問(wèn)題之后，方提出結(jié)論。在涉及理論爭(zhēng)議時(shí)，鑒定式案例分析方法要求寫(xiě)作者盡可能地展現(xiàn)所有關(guān)于該問(wèn)題的學(xué)說(shuō)，并給出選擇及理由。按照鑒定式案例分析方法完成的案例審查報(bào)告，又稱“專業(yè)鑒定”。之所以采取這一表述，是因?yàn)橐环輫?yán)格按照鑒定式案例分析方法完成的案例分析報(bào)告，就像一份律師出具的法律意見(jiàn)書(shū)般，全面而富有層次地分析了該案例的所有可能，并給出了詳細(xì)的解決方案。在筆者看來(lái)，按照“鑒定式案例分析方法”所強(qiáng)調(diào)的核心要旨，案例刑法學(xué)研究必須針對(duì)鮮活的刑事案例，通過(guò)“向上提升”與“向下沉淀”兩個(gè)方向精準(zhǔn)地凝練出“問(wèn)題”的刑法法理，然后再展開(kāi)深入細(xì)致的刑法法理研究，以確保案例分析的過(guò)程和結(jié)論都是有理有據(jù)的、合乎法理和妥當(dāng)?shù)摹＠纾槍?duì)山東于歡防衛(wèi)案、江蘇何某等聚眾斗毆案的案例刑法學(xué)研究，前述已經(jīng)強(qiáng)調(diào)需要突出其“刑法”的學(xué)科特色，將“正當(dāng)防衛(wèi)、防衛(wèi)過(guò)當(dāng)、故意傷害罪、聚眾斗毆罪等的刑法法理”作為研究方向，但是這種方向性指示僅僅是粗略的，在“向上提升”和“向下沉淀”兩個(gè)方面均沒(méi)有提出更加系統(tǒng)的理論方案。因此，需要深入思考的問(wèn)題是：案例刑法學(xué)研究中到底應(yīng)該如何進(jìn)一步凝練出刑法法理？是就事論事地闡釋法條含義和給出案件定性處理意見(jiàn)，還是更加深入地檢討正當(dāng)防衛(wèi)的正當(dāng)化根據(jù)、正當(dāng)防衛(wèi)和特別防衛(wèi)的成立條件及法理、防衛(wèi)挑撥的法理、相互挑釁與聚眾斗毆的界限及法理、防衛(wèi)過(guò)當(dāng)?shù)确矫娴纳羁谭ɡ恚繌哪壳皣?guó)內(nèi)刑法學(xué)界針對(duì)上列刑事案件展開(kāi)的理論研討看，針對(duì)正當(dāng)防衛(wèi)凝練出的刑法學(xué)理論問(wèn)題十分豐富而深刻，包括以下諸刑法法理問(wèn)題②：正當(dāng)防衛(wèi)的正當(dāng)化根據(jù)是什么？針對(duì)非法拘禁行為（以及家庭暴力）與持續(xù)侵害行為可以進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)嗎？針對(duì)防衛(wèi)挑撥行為，尤其是相互的防衛(wèi)挑撥行為（相互挑釁）是否喪失防衛(wèi)權(quán)、是否可以正當(dāng)防衛(wèi)？正當(dāng)防衛(wèi)與（聚眾）斗毆的界限是什么？防衛(wèi)意思（或者防衛(wèi)意識(shí)與防衛(wèi)動(dòng)機(jī)）的體系性地位是什么？逆防衛(wèi)（以及偶然防衛(wèi)）、正當(dāng)防衛(wèi)的第三者效果的法理是什么？特別防衛(wèi)權(quán)與正當(dāng)防衛(wèi)的關(guān)系是什么？防衛(wèi)過(guò)當(dāng)?shù)臍w責(zé)原理是什么？等等。應(yīng)當(dāng)說(shuō)，上列刑法學(xué)理論問(wèn)題的提出，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出了就案論案、就法條論案、就教材論案的廣度和深度，許多理論問(wèn)題是我國(guó)傳統(tǒng)刑法學(xué)教科書(shū)里所沒(méi)有涉及的，對(duì)這些理論問(wèn)題的進(jìn)一步歸納、抽象奠定了良好的問(wèn)題意識(shí)和研究基礎(chǔ)。再如，針對(duì)天津大媽地?cái)倸鈽尠福咐谭▽W(xué)研究應(yīng)當(dāng)將“作為規(guī)范性構(gòu)成要件要素的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤、非法持有槍支罪”等刑法法理問(wèn)題作為研究方向，但是這種方向性指示仍然僅僅是粗略的，同樣需要在“向上提升”和“向下沉淀”兩個(gè)方面提出更加系統(tǒng)的理論方案。因此，針對(duì)此案的案例刑法學(xué)研究需要深入思考的刑法法理問(wèn)題應(yīng)當(dāng)是：規(guī)范性構(gòu)成要件要素是否應(yīng)被納入故意的認(rèn)知范疇？針對(duì)作為規(guī)范性構(gòu)成要件要素的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤如何歸類、如何判斷，其如何影響歸責(zé)？針對(duì)四川快遞分揀員案、四川孫某某醉駕致人死亡案，案例刑法學(xué)研究中粗略的方向性指示是“侵占罪與盜竊罪的界限、以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪與交通肇事罪的界限”等刑法法理問(wèn)題，同樣需要在“向上提升”和“向下沉淀”兩個(gè)方面進(jìn)一步提出更加系統(tǒng)的問(wèn)題意識(shí)和理論方案，包括：侵占罪所涉及的“利用職務(wù)上的便利”的實(shí)質(zhì)內(nèi)涵、侵占行為類型論、侵占行為與盜竊行為之間的競(jìng)合關(guān)系論、刑法分則封閉條款理論、間接故意與有認(rèn)識(shí)的過(guò)失之間的界限等刑法教義學(xué)原理，以及刑法解釋整體有效性、融貫性和語(yǔ)境性、法律論證理論等刑法解釋問(wèn)題意識(shí)是前提、基礎(chǔ)，如果問(wèn)題意識(shí)不深刻，那么將嚴(yán)重制約案例刑法學(xué)研究的學(xué)術(shù)“格局”、理論深度和創(chuàng)新貢獻(xiàn)。可以說(shuō)，凝練“問(wèn)題”的刑法法理具有深刻性、系統(tǒng)性，就反映了研究者的理論抽象能力和學(xué)術(shù)品格。針對(duì)刑事個(gè)案適當(dāng)?shù)啬毘鲂谭ǚɡ韱?wèn)題是案例刑法學(xué)研究成功的關(guān)鍵。…………結(jié)語(yǔ)案例刑法學(xué)研究的方法論，需要?jiǎng)?chuàng)新運(yùn)用、綜合運(yùn)用刑法教義學(xué)和刑法解釋學(xué)的方法。可以說(shuō)，案例刑法學(xué)研究有兩條“明線”：一是刑法教義學(xué)原理的運(yùn)用和創(chuàng)新，二是刑法解釋學(xué)原理的運(yùn)用和創(chuàng)新。案例刑法學(xué)研究還有一條“暗線”，就是刑法教義學(xué)和刑法解釋學(xué)的整合性與融貫性的綜合運(yùn)用。刑法教義學(xué)的創(chuàng)新運(yùn)用中，當(dāng)前具有代表性的目的理性刑法學(xué)，強(qiáng)調(diào)刑事政策目的貫通于刑法教義學(xué)之中。刑法解釋學(xué)的創(chuàng)新運(yùn)用中，當(dāng)前具有代表性的功能主義刑法解釋學(xué)，強(qiáng)調(diào)功能主義刑法解釋方法及其解釋結(jié)論的有效性。案例刑法學(xué)研究在創(chuàng)新運(yùn)用、綜合運(yùn)用刑法教義學(xué)和刑法解釋學(xué)的過(guò)程中，還需要強(qiáng)調(diào)刑法教義學(xué)和刑法解釋學(xué)的相互吸納、相互貫通，要防止出現(xiàn)刑法教義學(xué)和刑法解釋學(xué)“兩張皮”的現(xiàn)象。例如，要防止出現(xiàn)人文理性被遮蔽、刑法解釋存在合法性危機(jī)的現(xiàn)象，以及行為定型弱化與違法性過(guò)度實(shí)質(zhì)化的現(xiàn)象；要防止出現(xiàn)公共理性被扭曲、刑法解釋中政策科學(xué)主義合目的性“失真”的現(xiàn)象。解決之道，一是在刑法教義學(xué)“目的理性”的貫通管道中嵌入整體有效性原則和刑事政策科學(xué)理性，二是在刑法解釋學(xué)“功能主義”的解釋過(guò)程中融入刑法教義學(xué)“體系性思考”和刑法解釋方法體系化命題，確保規(guī)范刑法學(xué)是規(guī)范論的、整體論的刑法學(xué)。案例刑法學(xué)研究通過(guò)發(fā)現(xiàn)問(wèn)題并提出解決問(wèn)題的中國(guó)方案，推動(dòng)規(guī)范刑法學(xué)的理論創(chuàng)新，同時(shí)為判例自發(fā)性運(yùn)用①和中國(guó)案例指導(dǎo)制度有效運(yùn)行提供理論支撐。案例刑法學(xué)研究需要適當(dāng)關(guān)照體系性研究與解構(gòu)性研究，從而形成某種具體的或者體系化的裁判規(guī)則。案例刑法學(xué)研究帶給我們的啟發(fā)還在于，由于案例研究所涉部門法領(lǐng)域不同，案例法學(xué)研究可以區(qū)分為案例刑法學(xué)研究、案例民法學(xué)研究、案例行政法學(xué)研究、案例憲法學(xué)研究、案例程序法學(xué)研究以及綜合性案例法學(xué)研究（如刑民交叉案例研究）等多種類別，所以案例法學(xué)研究有時(shí)還需要適當(dāng)關(guān)照具體的部門法哲學(xué)。就案例刑法學(xué)研究而言，其必須充分關(guān)注刑法哲學(xué)和刑法司法公正觀的特殊性。例如，對(duì)四川快遞分揀員案的案例刑法學(xué)研究，就涉及罪刑法定主義、刑法謙抑性原則和司法公正觀等刑法哲學(xué)原理，還涉及職務(wù)侵占罪與盜竊罪（或詐騙罪）的法條競(jìng)合論以及其處斷原則的具體法理闡釋。案例刑法學(xué)研究突出強(qiáng)調(diào)鮮明的部門法哲學(xué)特征及具體法理的闡釋運(yùn)用、刑法教義學(xué)和刑法解釋學(xué)的綜合運(yùn)用等諸方面，既是得出妥當(dāng)?shù)姆山忉尳Y(jié)論的重要研究方法，更是有效促進(jìn)規(guī)范刑法學(xué)創(chuàng)新發(fā)展的一種可行途徑。魏東2022年1月1日謹(jǐn)記于四川大學(xué)
案例刑法學(xué)(第二版)(21世紀(jì)高等院校法學(xué)系列精品教材) 作者簡(jiǎn)介
魏東，1966年1月生，重慶市開(kāi)州區(qū)人，法學(xué)博士，四川大學(xué)法學(xué)院刑法學(xué)科帶頭人、刑法教研室主任、教授、博士研究生導(dǎo)師，四川大學(xué)刑事政策研究中心主任，四川省學(xué)術(shù)和技術(shù)帶頭人。兼任四川省刑法學(xué)研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng)，四川省法官懲戒委員會(huì)委員，中國(guó)刑法學(xué)研究會(huì)常務(wù)理事，國(guó)際刑法學(xué)協(xié)會(huì)中國(guó)分會(huì)理事，中華全國(guó)律師協(xié)會(huì)刑事專業(yè)委員會(huì)委員，中國(guó)法學(xué)會(huì)案例法學(xué)研究會(huì)理事。主要研究領(lǐng)域：刑法學(xué)、刑法解釋學(xué)、刑事政策學(xué)。
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