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公司章程設(shè)計(jì)指引:條款剖析與關(guān)鍵細(xì)節(jié)(第2版) 版權(quán)信息
- ISBN：9787521614978
- 條形碼：9787521614978 ; 978-7-5216-1497-8
- 裝幀：70g膠版紙
- 冊(cè)數(shù)：暫無(wú)
- 重量：暫無(wú)
- 所屬分類：>
公司章程設(shè)計(jì)指引:條款剖析與關(guān)鍵細(xì)節(jié)(第2版) 本書特色
以實(shí)踐為導(dǎo)向梳理實(shí)務(wù)問(wèn)題、剖析章程設(shè)計(jì)實(shí)例 打造個(gè)性化、專業(yè)化、操作性強(qiáng)的公司章程條款
公司章程設(shè)計(jì)指引:條款剖析與關(guān)鍵細(xì)節(jié)(第2版) 內(nèi)容簡(jiǎn)介
公司章程是股東共同的意思表示，是公司很根本與很重要的“契約”、公司的“憲法”，載明公司設(shè)立、組織和活動(dòng)的基本準(zhǔn)則。公司章程對(duì)公司的設(shè)立、運(yùn)營(yíng)、糾紛解決乃至解散均具有十分重要的意義。本書從原理、條款設(shè)計(jì)示例、案例剖析、實(shí)務(wù)問(wèn)題等方面進(jìn)行了梳理、分析與建議，并針對(duì)不同的公司形式和實(shí)踐中常見(jiàn)的問(wèn)題編著了本書。本書分為上、下兩篇，上篇為公司章程設(shè)計(jì)原理與條款剖析，主要圍繞有限責(zé)任公司章程從12個(gè)方面分塊梳理了公司章程設(shè)計(jì)的基本原理與關(guān)鍵細(xì)節(jié)，下篇為各類公司章程設(shè)計(jì)指引，對(duì)不同類型公司章程進(jìn)行了個(gè)性化設(shè)計(jì)指引。希望每位法律實(shí)務(wù)工作者都能從這本書中得到啟發(fā)與有所借鑒。本次修訂根據(jù)近期新的法律規(guī)定以及實(shí)操中出現(xiàn)的新的法律問(wèn)題進(jìn)行了內(nèi)容的優(yōu)化更新，例如《九民紀(jì)要》中對(duì)關(guān)于公司糾紛的案件中提出的規(guī)定，以及更新了近兩年的實(shí)操案例分析。
公司章程設(shè)計(jì)指引:條款剖析與關(guān)鍵細(xì)節(jié)(第2版) 目錄
上篇 公司章程設(shè)計(jì)原理與條款剖析
**章??公司章程概述 / 003
**節(jié)??公司章程的定義、特征及效力 / 003
一、公司章程的定義及特征 / 003
二、公司章程的法律效力 / 004
三、公司章程的意義 / 005
四、章程條款個(gè)性化 / 006
第二節(jié)??公司章程的制定 / 009
一、公司章程制定程序 / 009
二、公司章程的**條款 / 011
三、公司章程的任意性條款 / 012
第二章??公司章程總則 / 013
**節(jié)??公司宗旨 / 013
一、公司宗旨的內(nèi)容 / 013
二、公司宗旨的意義 / 014
第二節(jié)??公司的名稱與住所 / 016
一、公司的名稱 / 016
二、公司住所 / 017
第三節(jié)??經(jīng)營(yíng)期限與經(jīng)營(yíng)范圍 / 022
一、公司經(jīng)營(yíng)期限 / 022
二、公司經(jīng)營(yíng)范圍 / 023
第三章??公司的注冊(cè)資本、出資方式和出資時(shí)間 / 028
**節(jié)??注冊(cè)資本及出資方式 / 028
一、公司注冊(cè)資本的定義及特征 / 028
二、公司注冊(cè)資本的方式 / 029
第二節(jié)??注冊(cè)資本的繳納方式及期限 / 039
一、注冊(cè)資本繳納方式及特征 / 039
二、注冊(cè)資本的繳納期限 / 040
第三節(jié)??瑕疵出資、抽逃出資股東的責(zé)任、股東間的出資填補(bǔ)責(zé)任 / 043
一、瑕疵出資 / 043
二、股東抽逃出資 / 046
三、股東間的出資填補(bǔ)責(zé)任 / 047
第四節(jié)??瑕疵出資、抽逃出資股東權(quán)利限制 / 051
一、股東權(quán)利內(nèi)容 / 051
二、瑕疵出資股東權(quán)利限制的形式和范圍 / 051
第四章??股東的權(quán)利與義務(wù) / 055
**節(jié)??股東權(quán)利、股東義務(wù)概述 / 055
一、股東權(quán)利、股東義務(wù)的定義及分類 / 055
二、股東權(quán)利義務(wù)的特點(diǎn) / 057
第二節(jié)??股東享有權(quán)利、履行義務(wù)的依據(jù) / 058
一、法律依據(jù) / 058
二、章程依據(jù) / 060
三、其他依據(jù) / 062
第三節(jié)??股東的權(quán)利 / 063
一、確認(rèn)股東會(huì)、董事會(huì)決議效力、不成立及撤銷的權(quán)利 / 063
二、股東知情權(quán) / 066
三、股東質(zhì)詢權(quán) / 070
四、股東代表訴訟 / 074
五、股東直接訴訟 / 078
六、股權(quán)轉(zhuǎn)讓權(quán) / 082
七、股東優(yōu)先購(gòu)買權(quán) / 084
八、異議股東股權(quán)回購(gòu)請(qǐng)求權(quán) / 089
九、股東會(huì)召集請(qǐng)求權(quán)、自行召集主持權(quán) / 093
十、股東提案權(quán) / 096
十一、股東表決權(quán) / 097
十二、新股優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán) / 101
十三、利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán) / 104
十四、申請(qǐng)公司解散權(quán)、申請(qǐng)公司清算權(quán) / 108
十五、公司剩余財(cái)產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán) / 113
第四節(jié)??股東的主要義務(wù) / 114
一、股東出資義務(wù) / 114
二、股東忠誠(chéng)義務(wù) / 123
三、控股股東（實(shí)際控制人）誠(chéng)信義務(wù) / 126
四、股東清算義務(wù) / 131
五、股東約定義務(wù) / 134
第五章??法定代表人 / 142
**節(jié)??法定代表人制度 / 142
一、法定代表人的概念 / 142
二、我國(guó)法定代表人制度的特點(diǎn)及淵源 / 142
三、法定代表人的任職資格 / 144
四、法定代表人的內(nèi)部任免方式 / 147
五、法定代表人登記備案手續(xù)及相關(guān)法律責(zé)任 / 149
第二節(jié)??法定代表人的職責(zé) / 156
一、法定代表人的簽字權(quán) / 156
二、法定代表人參與訴訟的職責(zé) / 158
三、法定代表人承擔(dān)的法律責(zé)任 / 159
第三節(jié)??約束與管理 / 165
一、約束法定代表人權(quán)力的必要性 / 165
二、約束與監(jiān)督方案 / 166
第六章??公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則 / 172
**節(jié)??股東會(huì) / 172
一、股東會(huì)的概念 / 172
二、股東會(huì)的特點(diǎn) / 172
三、股東會(huì)的職權(quán) / 174
四、股東會(huì)會(huì)議流程及決議產(chǎn)生辦法 / 176
五、股東會(huì)決議的瑕疵問(wèn)題 / 186
第二節(jié)??董事會(huì) / 194
一、董事會(huì)的概念 / 194
二、董事會(huì)的產(chǎn)生辦法及任期 / 194
三、董事會(huì)的特點(diǎn) / 195
四、董事會(huì)的職權(quán) / 196
五、董事會(huì)會(huì)議流程及決議產(chǎn)生辦法 / 199
六、董事會(huì)決議的瑕疵問(wèn)題 / 202
第三節(jié)??日常經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu) / 205
一、高級(jí)管理人員的概念 / 205
二、經(jīng)理的聘任、解聘及任期 / 206
三、經(jīng)理的職權(quán) / 207
四、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人的聘任、解聘及任期 / 209
五、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人的職權(quán) / 210
六、其他高級(jí)管理人員的職權(quán) / 211
第四節(jié)??監(jiān)事會(huì) / 213
一、監(jiān)事會(huì)的概念 / 213
二、監(jiān)事會(huì)的產(chǎn)生辦法 / 213
三、監(jiān)事會(huì)的職權(quán) / 213
四、監(jiān)事會(huì)決議產(chǎn)生辦法 / 214
第七章??董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員的資格、義務(wù)及法律責(zé)任 / 220
**節(jié)??任職資格 / 221
一、董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員的任職條件 / 221
二、董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員的任職限制 / 226
三、外部董事的任職限制 / 229
第二節(jié)??忠實(shí)勤勉義務(wù) / 234
一、忠實(shí)義務(wù)和誠(chéng)信原則 / 234
二、不得從事的行為 / 236
三、不得指使他人從事相關(guān)行為 / 239
四、勤勉義務(wù) / 242
第三節(jié)??法律責(zé)任及追究 / 245
一、賠償責(zé)任 / 245
二、公司內(nèi)部處分 / 249
三、其他責(zé)任 / 252
第八章??財(cái)務(wù)與會(huì)計(jì)制度 / 258
**節(jié)??財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度概述 / 258
一、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度的基本規(guī)定 / 258
二、建立規(guī)范的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度的作用 / 261
第二節(jié)??財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人 / 265
一、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人的定義 / 265
二、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人的任職資格 / 266
三、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人的法定職責(zé)和義務(wù) / 269
第三節(jié)??財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告 / 271
一、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告的定義和構(gòu)成 / 271
二、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告的編制 / 274
三、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告的對(duì)外提供與分析利用 / 280
第四節(jié)??公積金和利潤(rùn)分配 / 282
一、公積金的概念和分類 / 282
二、公積金的用途 / 284
三、公司的利潤(rùn)分配 / 285
第九章??勞動(dòng)人事 / 296
**節(jié)??勞動(dòng)合同制度 / 296
一、概念與特征 / 296
二、勞動(dòng)合同制度的制定及制作要點(diǎn) / 299
第二節(jié)??工資制度 / 311
一、工資制度的概念與意義 / 311
二、工資構(gòu)成與工資標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定 / 313
三、工資發(fā)放 / 315
四、工資制度設(shè)計(jì)流程和設(shè)計(jì)方法 / 319
第三節(jié)??設(shè)立工會(huì) / 322
一、工會(huì)組織 / 322
二、工會(huì)組織結(jié)構(gòu) / 324
三、工會(huì)與職工（代表）大會(huì)的關(guān)系 / 324
第四節(jié)??聽(tīng)取工會(huì)、職工意見(jiàn) / 325
第五節(jié)??保護(hù)職工合法權(quán)益 / 326
第十章??公司社會(huì)責(zé)任和突發(fā)事件處理 / 329
**節(jié)??公司社會(huì)責(zé)任 / 329
一、公司社會(huì)責(zé)任概念與性質(zhì) / 329
二、公司社會(huì)責(zé)任的基本特征 / 330
三、公司社會(huì)責(zé)任記載于章程的意義 / 331
第二節(jié)??安全生產(chǎn) / 333
一、安全生產(chǎn)概念 / 333
二、安全生產(chǎn)的基本原則 / 334
第三節(jié)??公司突發(fā)事件處理 / 336
一、公司突發(fā)事件概念與突發(fā)事件處理 / 336
二、公司突發(fā)事件特征 / 336
三、突發(fā)事件的預(yù)防和應(yīng)對(duì) / 337
四、突發(fā)事件處理?xiàng)l款進(jìn)入章程規(guī)定的意義 / 338
第十一章??公司的解散事由與清算辦法 / 341
**節(jié)??公司的解散事由 / 341
一、公司解散、清算與終止 / 341
二、公司解散的事由 / 342
第二節(jié)??清算組的成立 / 347
一、公司清算程序 / 347
二、清算組的職權(quán) / 348
三、清算組成員的義務(wù) / 350
四、清算組成員的法律責(zé)任 / 350
第三節(jié)??債權(quán)申報(bào)通知及公告 / 353
一、通知、公告程序 / 353
二、申報(bào)債權(quán) / 354
三、補(bǔ)充申報(bào)債權(quán) / 355
第四節(jié)??清算方案、清算期間對(duì)財(cái)產(chǎn)分配的限制 / 358
一、清算方案 / 358
二、分配剩余財(cái)產(chǎn) / 358
第五節(jié)??清算報(bào)告與公司終止程序 / 360
一、制作清算報(bào)告，報(bào)請(qǐng)股東會(huì)或人民法院確認(rèn) / 360
二、辦理注銷登記手續(xù) / 361
第六節(jié)??宣告破產(chǎn) / 362
第十二章??其他事項(xiàng) / 365
**節(jié)??信息披露 / 365
一、信息披露的含義、作用和方式 / 365
二、信息披露制度要求及在章程中的體現(xiàn) / 368
第二節(jié)??公司章程修改 / 379
一、公司章程修改的法律程序 / 379
二、公司章程修改要點(diǎn) / 380
第三節(jié)??公司章程解釋與生效、用語(yǔ)釋義、未盡事宜 / 389
一、公司章程解釋與生效 / 389
二、公司章程用語(yǔ)釋義 / 396
三、公司章程未盡事宜 / 397
下篇 各類公司章程設(shè)計(jì)指引
第十三章??有限責(zé)任公司的章程設(shè)計(jì) / 403
**節(jié)??公司注冊(cè)資本 / 403
第二節(jié)??股東轉(zhuǎn)讓出資的條件 / 404
第三節(jié)??其他事項(xiàng) / 408
一、管理者及其章程選擇 / 408
二、董事及其相關(guān)規(guī)則 / 410
三、公司僵局的解決路徑 / 413
第十四章??股份有限公司的章程設(shè)計(jì) / 436
**節(jié)??股份公司概述 / 436
一、股份有限公司的概念及特征 / 436
二、設(shè)立股份有限公司的條件 / 437
三、股份有限公司章程需載明的事項(xiàng) / 438
四、股份有限公司章程章節(jié)目錄 / 438
第二節(jié)??總則 / 439
第三節(jié)??經(jīng)營(yíng)宗旨和范圍 / 440
第四節(jié)??股份 / 440
一、股份是股份公司均分其資本的基本計(jì)量單位 / 440
二、股份是股東的出資份額，代表相應(yīng)的股權(quán)權(quán)益 / 440
三、公司設(shè)立方式、股份發(fā)行及認(rèn)購(gòu)情況 / 441
四、股份增減和回購(gòu) / 441
五、股份轉(zhuǎn)讓 / 442
第五節(jié)??股東與股東大會(huì) / 443
一、股東 / 443
二、股東大會(huì) / 445
第六節(jié)??董事會(huì) / 452
一、董事 / 452
二、董事會(huì)的組成 / 454
三、董事的任期及其職權(quán) / 454
四、董事會(huì)會(huì)議 / 455
第七節(jié)??經(jīng)理及其他高級(jí)管理人員 / 456
第八節(jié)??監(jiān)事會(huì) / 458
一、監(jiān)事 / 458
二、監(jiān)事會(huì) / 458
三、監(jiān)事會(huì)會(huì)議 / 459
第九節(jié)??財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度、利潤(rùn)分配和審計(jì) / 460
一、會(huì)計(jì)制度 / 460
二、利潤(rùn)分配 / 461
三、審計(jì) / 461
第十節(jié)??通知 / 462
第十一節(jié)??合并、分立、增資、減資、解散和清算 / 462
一、合并、分立 / 462
二、增資、減資 / 463
三、解散、清算 / 464
第十二節(jié)??修改章程 / 466
第十三節(jié)??附則 / 466
第十五章??國(guó)有獨(dú)資公司的章程設(shè)計(jì) / 476
**節(jié)??國(guó)有獨(dú)資公司概述 / 476
第二節(jié)??總則 / 477
一、目的和效力 / 477
二、開(kāi)展經(jīng)營(yíng)活動(dòng) / 477
三、對(duì)外投資及限制 / 477
第三節(jié)??出資人 / 478
第四節(jié)??公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則 / 480
一、出資人職權(quán) / 480
二、董事會(huì) / 483
三、日常經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu) / 487
四、“三重一大”決策制度 / 488
五、監(jiān)事會(huì) / 489
六、公司黨組織 / 493
第十六章??國(guó)有控股公司的章程設(shè)計(jì) / 527
**節(jié)??概述 / 527
一、概念與分類 / 527
第二節(jié)??出資人 / 529
一、履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu) / 529
二、出資人的權(quán)利和義務(wù) / 530
第三節(jié)??股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間 / 531
一、出資方式 / 531
二、出資額 / 532
三、出資時(shí)間 / 532
第四節(jié)??法定代表人 / 532
一、不得擔(dān)任公司法定代表人的情況 / 533
二、法定代表人的產(chǎn)生 / 533
三、法定代表人的職權(quán)和禁止行為 / 533
第五節(jié)??國(guó)有控股公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓與清產(chǎn)核資 / 535
第十七章??上市公司的章程設(shè)計(jì) / 547
**節(jié)??股份 / 548
一、股份發(fā)行 / 548
二、股份增減和回購(gòu) / 550
三、股份轉(zhuǎn)讓 / 552
第二節(jié)??股東和股東大會(huì) / 555
一、股東 / 555
二、股東大會(huì)的一般規(guī)定 / 558
三、股東大會(huì)的召集 / 560
四、股東大會(huì)的提案與通知 / 562
五、股東大會(huì)的召開(kāi) / 563
六、股東大會(huì)的表決和決議 / 565
第三節(jié)??董事會(huì) / 572
一、董事 / 572
二、董事會(huì) / 574
第四節(jié)??經(jīng)理及其他高級(jí)管理人員 / 576
一、經(jīng)理的設(shè)立 / 576
二、經(jīng)理的職權(quán) / 577
第五節(jié)??監(jiān)事會(huì) / 578
一、監(jiān)事的任免 / 578
二、監(jiān)事會(huì)的組成 / 578
三、監(jiān)事會(huì)的職權(quán) / 579
四、監(jiān)事會(huì)的召開(kāi) / 580
第十八章??三資企業(yè)的章程設(shè)計(jì) / 581
一、投資總額和注冊(cè)資本 / 582
二、權(quán)力機(jī)構(gòu) / 582
三、投資和利潤(rùn)分配 / 583
**節(jié)??中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的章程設(shè)計(jì) / 584
一、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的概述 / 584
二、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的設(shè)立 / 584
三、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同 / 587
四、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)章程 / 590
第二節(jié)??中外合作企業(yè)的章程設(shè)計(jì) / 594
一、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)概述 / 594
二、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的設(shè)立 / 595
三、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同 / 597
四、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)章程 / 599
第三節(jié)??外資企業(yè)章程設(shè)計(jì) / 603
一、外資企業(yè)概述及特點(diǎn) / 603
二、外資企業(yè)的設(shè)立 / 603
三、外資企業(yè)的章程 / 606
附件一??中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)章程條款設(shè)計(jì)示例 / 618
附件二??中外合作企業(yè)章程條款設(shè)計(jì)示例 / 625
附件三??外資企業(yè)章程條款設(shè)計(jì)示例 / 632
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公司章程設(shè)計(jì)指引:條款剖析與關(guān)鍵細(xì)節(jié)(第2版) 節(jié)選
**章??公司章程概述 《公司法》第11條規(guī)定：“設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力。”因此，從公司內(nèi)部控制制度的效力上，我們可以說(shuō)公司章程就是公司的“憲法”，是公司的*基本的法律文件，是公司內(nèi)部管理制度的總綱，是公司其他內(nèi)部管理制度的“上位法”。也就是說(shuō)，除非公司章程本身違反法律法規(guī)規(guī)定，否則其他的公司內(nèi)部管理制度都不得與公司章程相悖。 但在我國(guó)目前公司治理的實(shí)踐中，大部分公司的章程內(nèi)容特別是個(gè)性化條款與關(guān)鍵細(xì)節(jié)的設(shè)計(jì)，并未得到應(yīng)有的重視，并未提升到依“法”治企“總綱”的高度，這既不符合股東權(quán)利保護(hù)與完善公司治理的要求，也不利于公司自身的快速發(fā)展和我國(guó)營(yíng)商環(huán)境的優(yōu)化。正因?yàn)楣菊鲁瘫旧淼那啡保瑢?dǎo)致“寶萬(wàn)之爭(zhēng)”“SOHO外灘”股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛及大量對(duì)賭合同糾紛、股東權(quán)益糾紛等各種公司糾紛。2018年本書**次出版時(shí)筆者發(fā)現(xiàn)，打造符合公司自身發(fā)展需要的完善的公司章程，并進(jìn)一步完善以公司章程為核心的公司內(nèi)部制度和公司治理，已逐漸成為法律人和企業(yè)界的共識(shí)。特別是《公司法司法解釋五》《九民會(huì)議紀(jì)要》及2020年3月1日施行的新修訂的《證券法》等新的法律法規(guī)、規(guī)范性文件陸續(xù)頒布之后，更是如此。 **節(jié)??公司章程的定義、特征及效力 一、公司章程的定義及特征 所謂公司章程，是指公司的股東或發(fā)起人依法制定的、規(guī)定公司的名稱、住所、經(jīng)營(yíng)范圍、經(jīng)營(yíng)管理制度等重大事項(xiàng)的基本文件，是以書面形式記載并固定下來(lái)的公司組織及經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的基本規(guī)則。 公司章程載明了公司的基本組織架構(gòu)和經(jīng)營(yíng)活動(dòng)基本準(zhǔn)則，因此公司章程有著嚴(yán)格的形式與內(nèi)容要求，具有法定性、自治性和公開(kāi)性等基本特征。 1.法定性。法定性主要表現(xiàn)為《公司法》等法律法規(guī)對(duì)公司章程的法律地位、主要內(nèi)容及修改程序、效力等均進(jìn)行了強(qiáng)制規(guī)定，任何公司都必須遵守，否則章程部分條款將可能被認(rèn)定為無(wú)效或被撤銷。公司章程是公司設(shè)立的**條件之一，設(shè)立任何形式的公司，其前提條件都必須由公司的全體股東或發(fā)起人訂立公司章程，并在公司設(shè)立登記時(shí)提交公司登記機(jī)關(guān)進(jìn)行登記。 2.自治性。自治性主要體現(xiàn)在公司章程可以依照股東或發(fā)起人的合意進(jìn)行任意性約定，而且在法律規(guī)定空白的情況下此類約定顯得越發(fā)重要：其一，公司章程作為公司、股東、董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員應(yīng)遵循的行為規(guī)范，是由公司的股東或發(fā)起人依法自行制定的；其二，公司章程是一種法律以外的行為規(guī)范，由公司自行執(zhí)行，無(wú)須國(guó)家強(qiáng)制力來(lái)保證實(shí)施；其三，公司章程作為公司內(nèi)部規(guī)章，其效力僅及于公司和相關(guān)當(dāng)事人，對(duì)其他公司或第三人一般沒(méi)有約束力。 3.公開(kāi)性。公開(kāi)性主要是指公司章程的內(nèi)容不僅要對(duì)投資人公開(kāi)，還應(yīng)通過(guò)向工商主管部門備案后對(duì)一般社會(huì)公眾公開(kāi)，而且每次章程修正案也應(yīng)當(dāng)進(jìn)行備案、公開(kāi)。 二、公司章程的法律效力 關(guān)于公司章程的法律效力，理論界與實(shí)務(wù)界存在的共識(shí)是既有內(nèi)部效力，又有外部效力。所謂內(nèi)部效力，是指公司章程一經(jīng)生效，即對(duì)于公司及公司內(nèi)部機(jī)關(guān)發(fā)生法律約束力，對(duì)公司、股東（包括隱名股東）以及公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員均具有法律約束力。具體而言： 1.對(duì)公司的效力。公司章程是公司構(gòu)建組織架構(gòu)與開(kāi)展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)必須遵循的基本準(zhǔn)則，公司根據(jù)公司章程的規(guī)定對(duì)股東承擔(dān)義務(wù)，同時(shí)也享有權(quán)利。若公司侵犯股東的權(quán)利與利益，股東可以依據(jù)公司章程的規(guī)定對(duì)公司提起訴訟。 2.對(duì)股東的效力。公司章程是根據(jù)公司股東一致意思表示制定的自治性規(guī)范，每一個(gè)股東（無(wú)論是發(fā)起設(shè)立公司、參與公司初始章程制定的股東，還是后續(xù)加入公司的股東），均應(yīng)遵循公司章程規(guī)定并對(duì)公司負(fù)有義務(wù)。若股東違反規(guī)定，公司可以依據(jù)公司章程對(duì)其提起訴訟。但若股東以其他身份與公司發(fā)生法律關(guān)系，則公司不能依據(jù)公司章程的規(guī)定要求其承擔(dān)股東義務(wù)。 3.對(duì)股東相互之間的效力。通常情況下，公司章程的實(shí)質(zhì)可認(rèn)為是股東之間的契約。因此，如果某位股東的權(quán)利被其他股東侵害，則可依據(jù)公司章程向其他股東提出賠償請(qǐng)求。但是股東提出請(qǐng)求的依據(jù)應(yīng)當(dāng)是股東之間的權(quán)利義務(wù)。如果股東違反對(duì)公司的義務(wù)，則其他股東不能對(duì)該股東直接提出權(quán)利請(qǐng)求，而只能通過(guò)公司或以公司的名義進(jìn)行。 4.對(duì)高級(jí)管理人員的效力。公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理等高級(jí)管理人員對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)、勤勉義務(wù)與注意義務(wù)，若公司的高級(jí)管理人員違反公司章程，則公司可以依據(jù)公司章程對(duì)其直接提起訴訟。 所謂公司章程外部效力，事實(shí)上主要是圍繞合同效力展開(kāi)的，即公司代表人超越章程授權(quán)范圍與交易相對(duì)人簽訂的合同是否有效？我國(guó)《合同法》第50條規(guī)定：“法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。”該條文以交易相對(duì)人是否為善意作為邊界確立了公司代表人越權(quán)行為的處理原則：若交易相對(duì)人為善意，則公司不能以法定代表人越權(quán)提出抗辯，基于交易安全保護(hù)的需要，應(yīng)認(rèn)可合同的效力；反之，則公司可以提出抗辯，交易相對(duì)人的信賴?yán)娌皇鼙Ｗo(hù)。相對(duì)人是否為善意的判斷標(biāo)準(zhǔn)一般是基于交易相對(duì)人是否知道或者是否應(yīng)當(dāng)知道公司代表人超越權(quán)限。由于公司章程是內(nèi)部自治性規(guī)則，如果公司章程沒(méi)有登記公示，交易相對(duì)人自然無(wú)從知道，也不應(yīng)當(dāng)知道公司授權(quán)與限權(quán)的相關(guān)內(nèi)容，交易相對(duì)人顯然為善意。那么，在公司章程登記公示的情況下，與公司交易的相對(duì)人是否具有查看的義務(wù)？如果相對(duì)人沒(méi)有查看，是否可以推定其知道公司章程的規(guī)定？也即公司章程是否具有“推定知道”的效力？因此，公司章程對(duì)外效力問(wèn)題的實(shí)質(zhì)就是公司章程是否具有“推定知道”的效力。對(duì)此，筆者基于商事外觀主義及交易雙方權(quán)利義務(wù)的平衡，認(rèn)為除非法律法規(guī)另有規(guī)定，應(yīng)當(dāng)適度采用“推定知道”的效力。 三、公司章程的意義 公司章程是公司設(shè)立、運(yùn)行、解散、糾紛處理等必不可少的法律文件。 1.公司章程是設(shè)立公司的必要文件。公司的設(shè)立程序通常以公司全體股東或發(fā)起人訂立公司章程開(kāi)始，以設(shè)立登記完成結(jié)束。依據(jù)我國(guó)《公司法》第11條規(guī)定，制定公司章程是公司設(shè)立的必要條件。審批和登記機(jī)關(guān)對(duì)公司章程進(jìn)行審查后決定是否給予批準(zhǔn)或者登記。 2.公司章程可以確定公司的權(quán)利、義務(wù)。公司章程經(jīng)核準(zhǔn)登記后即對(duì)外產(chǎn)生法律效力。公司依公司章程確定的權(quán)利義務(wù)享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)。 3.公司章程是公司對(duì)外經(jīng)營(yíng)的基本依據(jù)。公司章程規(guī)定了公司的組織架構(gòu)、活動(dòng)準(zhǔn)則，如經(jīng)營(yíng)目的、財(cái)產(chǎn)狀況、權(quán)利與義務(wù)關(guān)系等，為投資者、債權(quán)人和第三人與公司的經(jīng)濟(jì)往來(lái)提供資信依據(jù)。凡依公司章程而與公司進(jìn)行經(jīng)濟(jì)往來(lái)，依法可得到有效的保護(hù)。 四、章程條款個(gè)性化 《公司法》第25條和第81條分別對(duì)有限責(zé)任公司和股份有限公司的公司章程“應(yīng)當(dāng)載明”的事項(xiàng)作出了列舉性規(guī)定。 公司章程的記載事項(xiàng)，根據(jù)記載條款的性質(zhì)，可分為以下三種：**，強(qiáng)制性記載事項(xiàng)，即《公司法》規(guī)定必須在章程中載明的事項(xiàng)，如公司名稱、住所、發(fā)起人的姓名或者名稱、法定代表人等。第二，推薦性記載事項(xiàng)，即《公司法》未規(guī)定“應(yīng)當(dāng)載明”，但是建議載明的事項(xiàng)，如股東的權(quán)利與義務(wù)、公司利潤(rùn)分配辦法等。第三，任意性記載事項(xiàng)：即根據(jù)股東、公司需要進(jìn)行特別約定的事項(xiàng)，如董事會(huì)專門委員會(huì)、對(duì)外投資與擔(dān)保的限制等。 公司章程的任意性記載條款是指《公司法》未強(qiáng)制要求記載，但公司的股東或出資人認(rèn)為具有重要意義，經(jīng)過(guò)一致意思表示決定在公司章程中予以記載的條款。公司法兼具公法與私法的雙重屬性，為了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展，必須給市場(chǎng)主體足夠的自治空間。公司章程對(duì)記載條款進(jìn)行個(gè)性化設(shè)計(jì)的空間主要體現(xiàn)在任意性記載事項(xiàng)中。“如果某一條款很不尋常和特別重要，那么把它寫入章程中作為公開(kāi)記錄，就能獲取*大的法律效力。” 可以說(shuō)，公司管理越完善，任意性記載條款要求就越多。 公司的設(shè)立、運(yùn)行和解散等整個(gè)過(guò)程中除了應(yīng)遵守《公司法》及其他相關(guān)法律法規(guī)之外，還必須受公司章程的調(diào)整。因此公司的股東或發(fā)起人在制定公司章程時(shí)，必須結(jié)合公司情況作出明確且詳細(xì)的規(guī)定，使公司章程做到規(guī)范化。然而，許多公司在設(shè)立之初制定公司章程時(shí)，并不重視對(duì)公司章程條款進(jìn)行符合自身情況的個(gè)性化設(shè)計(jì)，而是直接采用工商部門提供的“格式”章程，這就使得公司糾紛發(fā)生時(shí)沒(méi)有可以執(zhí)行的章程依據(jù)，爭(zhēng)議無(wú)法得到有效妥善解決；同時(shí)也未能為本公司內(nèi)部制度制定和公司治理提供“上位法”依據(jù)。因而，設(shè)立公司之前應(yīng)根據(jù)《公司法》及其他相關(guān)法律法規(guī)之規(guī)定，起草符合自身特性的公司章程。個(gè)性化的公司章程具有如下功能： 1.補(bǔ)充功能。“公司法大多是任意性規(guī)范，只能就公司普遍問(wèn)題對(duì)公司行為作出一般性規(guī)定，而不可能兼顧每個(gè)公司的特殊性。” 《公司法》對(duì)于公司章程中的一些事項(xiàng)規(guī)定往往是比較普遍和概括性的，所以《公司法》對(duì)具體公司的運(yùn)行具有一定的局限性，而公司章程的任意性條款可以補(bǔ)充法律規(guī)定之不足。公司章程是公司內(nèi)部行為規(guī)則，公司制定章程可以在《公司法》和其他法律法規(guī)未明確禁止的范圍內(nèi)，針對(duì)自己公司的成立目的、主營(yíng)業(yè)務(wù)、股權(quán)構(gòu)成、股東權(quán)利和義務(wù)等，確定公司具體的活動(dòng)和組織規(guī)則，制定公司章程的任意性條款。 比如股東會(huì)會(huì)議的表決權(quán)，《公司法》第42條規(guī)定：“股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。”這項(xiàng)規(guī)定主要針對(duì)控股股東濫用控制權(quán)問(wèn)題作出。因此，一些公司開(kāi)始考慮新的表決制度，如實(shí)行累積投票制度、一票否決制度等，由于《公司法》沒(méi)有強(qiáng)制規(guī)定表決一定要遵守“資本多數(shù)決”，公司章程可以規(guī)定股東自行討論決定實(shí)行的表決制度，以保障各股東尤其是中小股東的權(quán)益。 2.自治功能。公司章程中的任意性條款保證公司的運(yùn)行不偏離全體股東的基本意志，*終實(shí)現(xiàn)公司和股東利益*大化。 公司章程任意性條款是由全體股東協(xié)商并經(jīng)投票表決通過(guò)的自治性條款，不同于《公司法》規(guī)定的公司章程內(nèi)必須含有的其他強(qiáng)行性規(guī)定。因而體現(xiàn)了公司所有股東的意志，也體現(xiàn)了公司的自治性。公司章程的制定者可以利用公司章程的任意性條款的設(shè)計(jì)實(shí)現(xiàn)真正的依“法”治企，從而提高公司運(yùn)營(yíng)、管理的效力，達(dá)到促進(jìn)創(chuàng)新、節(jié)約成本等目的。 ??典型案例 案例：公司章程對(duì)隱名股東亦具有約束力 2007年，A公司與吳某簽訂資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議一份，約定以吳某與其他股東所得A公司資產(chǎn)作為出資設(shè)立B公司（改制企業(yè)），并與B公司簽訂新的勞動(dòng)合同，同時(shí)將其獲得的資產(chǎn)全部置換為B公司股權(quán)等。 受《公司法》中有限責(zé)任公司股東人數(shù)所限，B公司依據(jù)A公司指導(dǎo)意見(jiàn)，由出資人推薦若干名顯名股東，由若干名顯名股東和占股本3%及以上的出資人作為公司注冊(cè)登記的股東，行使股東權(quán)利。吳某委托孫某為顯名股東，吳某為隱名股東，有關(guān)的責(zé)任和義務(wù)也由吳某承擔(dān)。在孫某參加股東會(huì)及行使其代理權(quán)利以前，必須將股東會(huì)將要表決的全部?jī)?nèi)容告知吳某，孫某應(yīng)按吳某的意見(jiàn)在股東會(huì)上發(fā)表意見(jiàn)。 后B公司依法通過(guò)《B公司章程》《公司股權(quán)管理辦法》約定：公司股東因故（含辭職、辭退、退休、死亡等）離開(kāi)公司，其全部出資按公司上一年年末財(cái)務(wù)報(bào)表中的所有者權(quán)益進(jìn)行計(jì)算，按公司章程辦理轉(zhuǎn)讓手續(xù)等。 2013年10月，B公司與吳某解除勞動(dòng)合同關(guān)系并辦理了退休手續(xù)，但B公司要求吳某按約辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)時(shí)，吳某拒不辦理，致B公司訴至法院。吳某辯稱：1.公司章程中所規(guī)定的退休、辭職、死亡等因素必須退出股東身份，這一規(guī)定未經(jīng)其參與并認(rèn)可，因而對(duì)其沒(méi)有法律約束力；2.公司股權(quán)屬于股東財(cái)產(chǎn)權(quán)，該規(guī)定強(qiáng)制股東退出違反《公司法》規(guī)定。 【律師剖析】 1.吳某與孫某簽訂的股權(quán)代持協(xié)議，是當(dāng)事人雙方的真實(shí)意思表示，且符合法律規(guī)定，應(yīng)為有效協(xié)議。因此，對(duì)吳某將其在B公司名下的股權(quán)登記在孫某名下并由孫某代其行使有關(guān)股東權(quán)利的效力，以及吳某在B公司設(shè)立之初具有B公司隱名股東資格，應(yīng)予以確認(rèn)。 2.??B公司依照《公司法》的相關(guān)規(guī)定，在孫某等股東召開(kāi)的股東大會(huì)上通過(guò)《B公司章程》和《公司股權(quán)管理辦法》，體現(xiàn)了全體股東的共同意志，是公司、股東的行為準(zhǔn)則，對(duì)全體股東有普遍約束力。因而對(duì)吳某也有法律約束力，吳某應(yīng)予以遵守，吳某辯稱的意見(jiàn)不能成立。
公司章程設(shè)計(jì)指引:條款剖析與關(guān)鍵細(xì)節(jié)(第2版) 作者簡(jiǎn)介
曹志龍律師，上海市聯(lián)合律師事務(wù)所主任、黨支部書記。現(xiàn)任上海市律協(xié)副會(huì)長(zhǎng)，兼任華東政法大學(xué)特聘教授、八方律師聯(lián)盟主席，全國(guó)律協(xié)律師發(fā)展戰(zhàn)略研究委員會(huì)委員，全國(guó)律協(xié)民事專業(yè)委員會(huì)委員、民事訴訟法論壇主任，全國(guó)律協(xié)公司法專業(yè)委員會(huì)委員，上海法學(xué)會(huì)商法研究會(huì)常務(wù)理事、上海市營(yíng)商環(huán)境優(yōu)化提升咨詢會(huì)委員，中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)、上海國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)、上海仲裁委員會(huì)仲裁員，黃浦區(qū)人大代表，首屆中國(guó)國(guó)際進(jìn)口博覽會(huì)涉外法律服務(wù)團(tuán)成員、上海市民法典普法宣講團(tuán)成員、法治監(jiān)督律師人才庫(kù)成員等社會(huì)職務(wù)。曾任第十屆上海市律師協(xié)會(huì)公司與商事業(yè)務(wù)研究委員會(huì)主任、第十屆社會(huì)責(zé)任促進(jìn)委員會(huì)主任等。 長(zhǎng)期致力于公司法、國(guó)資國(guó)企及金融法律服務(wù)與研究。榮獲上海市優(yōu)秀律師、上海市律師行業(yè)優(yōu)秀黨員律師、全國(guó)優(yōu)秀律師、第四屆東方大律師等榮譽(yù)稱號(hào)。當(dāng)選上海涉外律師人才、黃浦區(qū)專業(yè)技術(shù)拔尖人才、上海領(lǐng)軍人才。擔(dān)任《公司訴訟律師實(shí)務(wù)》一書執(zhí)行主編，撰寫和發(fā)表專業(yè)論文40余篇。
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