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仙桃法學(xué)論壇-第一輯 版權(quán)信息
- ISBN:9787307212596
- 條形碼:9787307212596 ; 978-7-307-21259-6
- 裝幀:一般膠版紙
- 冊數(shù):暫無
- 重量:暫無
- 所屬分類:>
仙桃法學(xué)論壇-第一輯 內(nèi)容簡介
《仙桃法學(xué)論壇(**輯)》是一本由眾多出自湖北仙桃的法學(xué)家和法學(xué)研究者共同完成的一本法學(xué)著作,《仙桃法學(xué)論壇(**輯)》優(yōu)選的特點就是所有作者都出自仙桃,而且他們在各個法學(xué)領(lǐng)域都取得了很大的成就。《仙桃法學(xué)論壇(**輯)》共編篡了四十多篇法學(xué)文章,涉及幾乎所有法學(xué)研究領(lǐng)域,能夠充分展現(xiàn)仙桃,乃至湖北的法學(xué)教育水平與研究水平。
仙桃法學(xué)論壇-第一輯 目錄
法治評估的實踐反思與理論建構(gòu)
——以中國法治評估指標(biāo)體系的本土化建設(shè)為進路
重構(gòu)道統(tǒng)的可能性
——作為一種當(dāng)代中國法哲學(xué)的新道統(tǒng)論之建構(gòu)
個人信息權(quán)對人格權(quán)法生長的續(xù)造功能
十七世紀(jì)科學(xué)革命與自然法的衰變
中國傳統(tǒng)禁約制度的研究價值
——以宋代“造妖書妖言”為例
清代江南民間慈善習(xí)慣法與傳統(tǒng)法源結(jié)構(gòu)
先秦君權(quán)正當(dāng)性理論及其特征
論我國憲法上的監(jiān)察機關(guān)
——以國家機關(guān)相互間的關(guān)系為中心
論我國學(xué)前教育立法的制度選擇
論契約在行政法中的引入
論行政相對人義務(wù)之認(rèn)贖
行政法學(xué)視角下的我國個人信息保護立法初探
民法典編纂與中國民法學(xué)體系的發(fā)展-
宅基地制度改革政策的演進與走向
典權(quán)與“三權(quán)分置”契合的法理考量
“法不禁止皆自由”的私法精義
獲利返還論
——以《侵權(quán)責(zé)任法》第20條為中心
法益保護與比例原則
論死刑的替代措施
——以我國刑法立法為基點
習(xí)近平新時代反恐理論的形成與發(fā)展
刑法第29條第1款后段的教義學(xué)分析
“刑法化”、過度刑法化與非犯罪化理論述評
——消極刑法觀之堅守
假定的因果關(guān)系反思:具體問題與歸因思維
電子商務(wù)經(jīng)營者知識產(chǎn)權(quán)保護義務(wù)與責(zé)任分析
——以《電子商務(wù)法》規(guī)定為限
《壟斷法規(guī)》評析
論多次鑒定的驅(qū)動機制與法律對策
中國環(huán)境公益訴訟實踐與立法
加快“綠色立法” 健全生態(tài)文明保護制度
農(nóng)村環(huán)境污染公益訴訟的困境及路徑選擇
國家治理現(xiàn)代化視域下的礦業(yè)權(quán)審批制度研究
水源保護區(qū)劃調(diào)整后的行政補償問題探討
企業(yè)社會責(zé)任法律規(guī)制的理性思考
——兼評中國《公司法》第5條之規(guī)定
“一帶一路”倡議下中國的國際民商事司法協(xié)助:實踐、問題及前景
碳排放交易的國際稅法問題
——兩大稅收協(xié)定范本的視角
國際投資仲裁第三方資助的規(guī)制困境與出路
——以國際投資仲裁“正當(dāng)性危機”及其改革為背景
國際人權(quán)條約機構(gòu)之報告制度中國適用考
后記
附錄
仙桃籍法學(xué)專家群體現(xiàn)象的考察與分析
仙桃法學(xué)論壇-第一輯 節(jié)選
《仙桃法學(xué)論壇(**輯)》: (二)個人信息權(quán)應(yīng)在民法人格權(quán)篇中加以細(xì)化 當(dāng)前,立法者應(yīng)當(dāng)作出一種較為成熟的立法選擇,在個人信息權(quán)已經(jīng)被巧妙塞進《民法總則》第111條、第127條的條件下,不可能完全總則化,也不必要完全總則化。在總則已經(jīng)賦予個人信息權(quán)利化的基礎(chǔ)性條件下,將個人信息權(quán)歸屬于人格權(quán)篇進行立法是可行的選擇,個人信息權(quán)對人格權(quán)篇具有續(xù)造功能,續(xù)造出人格權(quán)的細(xì)節(jié)化規(guī)定,即個人信息權(quán)應(yīng)在民法人格權(quán)篇中加以細(xì)化,具體理由有如下: 在尚不能運用憲法進行功能性賦權(quán)的現(xiàn)實條件下,運用民法人格權(quán)篇來保障信息社會內(nèi)蘊的功能性賦權(quán)價值,是將契約自由與交易安全這“兩架馬車”放在一條道路上行駛的現(xiàn)實選擇,即以公法保護作為衛(wèi)隊車,以民法人格權(quán)篇為總統(tǒng)車,承載個人信息權(quán)的安全與自由雙重價值。在目前一種人格功能性賦權(quán)解釋框架下的規(guī)范形態(tài)有兩種可能性:一是《草案》能夠獲得全國人民代表大會的通過,將個人信息和個人信息權(quán)放在民法人格權(quán)篇中進行保護;二是單獨制定一部《個人信息保護法》,在總章下分別制定“個人信息篇”和“數(shù)據(jù)保護篇”,個人信息篇對應(yīng)的是以人格為權(quán)利要素的保護體系;數(shù)據(jù)保護篇形成對應(yīng)的是以人格為滲透性要素,在產(chǎn)權(quán)權(quán)能運作中展現(xiàn)出不同權(quán)能形態(tài)為保護,形成交易安全嵌入自由流轉(zhuǎn)的數(shù)據(jù)保護篇。目前看來,《個人信息保護法》統(tǒng)一立法難度較大,涉及很多未知的領(lǐng)域,所以采用民法人格權(quán)篇對于個人隱私、數(shù)據(jù)交易進行保護,是現(xiàn)實而科學(xué)的立法選擇。 中國確立以人格為中心的個人信息權(quán)法律保護體系與歐盟、美國個人信息保護法不同的是,歐盟貫穿著以人格為中心的財產(chǎn)性規(guī)范體系,美國從隱私判例中解釋出的財產(chǎn)性保護運作機制,我國尚未建立相關(guān)的個人信息立法。如果缺乏基礎(chǔ)性立法,其根本不可能以零散的司法解釋應(yīng)對復(fù)雜信息時代的新情況,其個人信息難以形成有效保護。中國現(xiàn)有的司法運作模式無法形成美國式的司法利益衡量做法,在規(guī)范形態(tài)上更適應(yīng)歐盟的個人信息權(quán)復(fù)合規(guī)范。可以參照歐盟的OECD相關(guān)成熟法規(guī),即便是歐盟有一整套成熟的法規(guī),也在臉書案后暴露出巨大的網(wǎng)絡(luò)安全風(fēng)險。當(dāng)法律致力于強制破壞生活安寧,并破壞國家主權(quán)的網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)行為,以巨大的利益驅(qū)動市場化運作的技術(shù),正在侵蝕法律制度的邊界,掙脫法律的強制,破壞互聯(lián)網(wǎng)市場秩序。互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)革命正在改變傳統(tǒng)市場與法律之間的關(guān)系,如果不對互聯(lián)網(wǎng)信息技術(shù)改變的法律關(guān)系做整體性解釋,單靠民事權(quán)利及其民事責(zé)任,不能在權(quán)能權(quán)利化自我運行中發(fā)揮對信息市場的動態(tài)配置功能并獲得規(guī)范效力,給個人信息民事權(quán)利增加運行負(fù)擔(dān),無法遏制高度復(fù)雜的信息風(fēng)險,無法防止技術(shù)、市場和法律的三重失靈。面對技術(shù)對法律的強制,必須加增個人信息權(quán)的復(fù)合形態(tài),革新傳統(tǒng)法律概念和原理,通過個人信息權(quán)立法的契機,給民法人格權(quán)篇以新的增長點。 在民法人格權(quán)篇中規(guī)定個人信息保護條款體現(xiàn)了法律位階上的適當(dāng)性。個人信息保護條款不能用下位法來規(guī)定,而應(yīng)當(dāng)用上通憲法,下接物權(quán)法、債權(quán)法的民法人格權(quán)篇來規(guī)定。這體現(xiàn)了制定以私法為主體,上可以連接基本法,下可以放松至下位法,中間以人格權(quán)規(guī)范為基準(zhǔn)的個人信息法律規(guī)范,正逢其時。個人信息權(quán)法律規(guī)范體系化的價值原理首先是人格,根據(jù)與人格的相關(guān)性向度區(qū)分個人信息權(quán)的三種形態(tài)的權(quán)能要素分別是:**類是與人格直接相關(guān)的權(quán)利,如隱私權(quán)、人格權(quán)、自決權(quán)、控制權(quán)等,與人格間接相關(guān)并交叉關(guān)系的權(quán)利,從人格中直接衍生出來的關(guān)系,如公開權(quán)。第二類與人格沒有直接關(guān)系的權(quán)利,平臺的個人信息權(quán)。第三類是與人格存在補充關(guān)系,如共享產(chǎn)權(quán)之外的剩余權(quán)等。 人格是個人信息權(quán)法律保護體系化中規(guī)范構(gòu)造的滲透性要素。從用戶信息的人格到平臺大數(shù)據(jù)的人格,需要概念的轉(zhuǎn)化,如果還是按照古羅馬法和近現(xiàn)代民法的解釋體例,只能得出個人信息權(quán)“要么人格,要么財產(chǎn)”的單向度解釋,數(shù)據(jù)就不可能在民法體系中有合適的法律地位,也就得出“數(shù)據(jù)不能成為民法上的法律概念”①的結(jié)論。按照馬克思關(guān)于“勞動創(chuàng)造理論”,擺脫傳統(tǒng)民法的解釋框架,數(shù)據(jù)“發(fā)端于人格,流轉(zhuǎn)于財產(chǎn)”,以網(wǎng)絡(luò)媒體作為介質(zhì)存儲在數(shù)據(jù)庫,無論個人信息權(quán)形態(tài)在流轉(zhuǎn)中發(fā)生怎樣的改變,以人格作為個人信息權(quán)的滲透性要素始終存在于個人信息的使用過程中,其權(quán)屬仍然是人格,而權(quán)能則隨著流轉(zhuǎn)形成財產(chǎn)利益。為了防止個人信息流動性風(fēng)險,以及數(shù)據(jù)存儲介質(zhì)安全問題,未來我國個人信息立法的方向應(yīng)當(dāng)是以公法切人私法的每一個風(fēng)險節(jié)點,形成以人格為風(fēng)險節(jié)點的個人信息權(quán)法律保護體系。人格在體系化法律規(guī)范構(gòu)造中的規(guī)范特性可以分為以下幾點:**,人格權(quán)屬的概括授權(quán)規(guī)范。目前以有體物為對象的財產(chǎn)權(quán)觀念,必須轉(zhuǎn)化為以資訊為對象的虛擬的人格權(quán)概念,用來規(guī)范人類的網(wǎng)絡(luò)行為。②《民法總則》第110、111、127條就對個人格保護作概括式、宣示性規(guī)定。第二,人格權(quán)屬的過程性規(guī)范。與美國的行為主義思維方式不同,歐盟過程主義的思維方式是指:人格隨著個人信息的流轉(zhuǎn),也就是事件參與而發(fā)生形態(tài)改變,但是無論安全秩序隨著時代發(fā)生著怎樣的變遷,人格權(quán)屬都必須在個人信息權(quán)法律客觀構(gòu)造中在場,歐盟的過程主義貫穿在整個法律構(gòu)造中。參照歐盟模式,中國應(yīng)當(dāng)依據(jù)憲法第38條的人格尊嚴(yán)條款和第33條的人權(quán)條款作出權(quán)利推定。第三,人格權(quán)屬的強保護規(guī)范。人格的個人信息事項不能因為財產(chǎn)形態(tài)的改變而改變其人格權(quán)屬,即使在個人信息弱保護的美國*為典型的例證是,美國蘋果公司拒絕給FBI提供郵箱身份信息,③美國作為價值被輸出國的地位,二三十年來一直受歐盟的基本人權(quán)條款所約束,在人格權(quán)方面,以人格的不可解構(gòu)性為原則,以變通補充辦法來實現(xiàn)其財產(chǎn)性利益。立法不是靜態(tài)的規(guī)范構(gòu)造,而是通過司法默認(rèn)規(guī)范和確認(rèn)規(guī)范,形成人格權(quán)屬規(guī)范要素的主觀認(rèn)定機制。法律構(gòu)造首先是客觀的,其人格權(quán)屬的規(guī)范構(gòu)造包括概括授權(quán)規(guī)范、過程性規(guī)范以及強保護規(guī)范。立法者率先根據(jù)客觀事實形成法律規(guī)范,司法者或執(zhí)法者通過客觀構(gòu)造之間的事件推動人格構(gòu)造的主觀改變,形成對人格權(quán)屬的確認(rèn)規(guī)范和默認(rèn)規(guī)范。 ……
仙桃法學(xué)論壇-第一輯 作者簡介
秦前紅,男,漢族,1964年10月生,湖北仙桃人,法學(xué)博士, [1] 教育部“長江學(xué)者”特聘教授 [2] 。現(xiàn)任武漢大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師,武漢大學(xué)珞珈特聘教授,《法學(xué)評論》主編, [3] 武漢大學(xué)學(xué)術(shù)委員會社會科學(xué)學(xué)部分委員會委員。李牧,男,漢族,1968年7月生,湖北仙桃人,法學(xué)博士,博士后。現(xiàn)為武漢理工大學(xué)文法學(xué)院院長、教授、博士生導(dǎo)師。
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