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法律方法-(第17卷)

包郵 法律方法-(第17卷)

作者:陳金釗
出版社:山東人民出版社出版時(shí)間:2015-03-01
開(kāi)本: 16開(kāi) 頁(yè)數(shù): 421
本類榜單:法律銷量榜
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法律方法-(第17卷) 版權(quán)信息

  • ISBN:9787209088992
  • 條形碼:9787209088992 ; 978-7-209-08899-2
  • 裝幀:一般膠版紙
  • 冊(cè)數(shù):暫無(wú)
  • 重量:暫無(wú)
  • 所屬分類:

法律方法-(第17卷) 內(nèi)容簡(jiǎn)介

  《法律方法(第17卷)》是由山東省人文社會(huì)科學(xué)重點(diǎn)研究基地——山東大學(xué)法律方法論研究中心主辦,山東大學(xué)(威海)法學(xué)院、華東政法大學(xué)科學(xué)研究院編輯出版,陳金釗、謝暉教授主持的定期連續(xù)出版物。自2002年創(chuàng)辦以來(lái),已推出多卷。2007年,本刊入選CSSCI集刊,并繼續(xù)入選近年來(lái)CSSCI集刊。作為我國(guó)法律方法論研究的一方重要陣地,本刊誠(chéng)摯歡迎海內(nèi)外理論與實(shí)務(wù)界人士惠賜稿件。

法律方法-(第17卷) 目錄

法律方法理論
可廢止性是法律的本質(zhì)屬性嗎?
論辯與證據(jù)理論
法學(xué)通說(shuō)序論之一:通說(shuō)的用語(yǔ)·概念·作用域
論法律方法一般功能的強(qiáng)化——以司法改革為背景
法律現(xiàn)實(shí)主義的司法裁判觀
法治、法治思維與法律思維辨析
溯因推理的概率解釋及特設(shè)性假設(shè)的規(guī)避
利益衡量的主導(dǎo)取向與方法論特征
利益衡量的依據(jù)與標(biāo)準(zhǔn)——基于實(shí)現(xiàn)個(gè)案公正的司法考量
大陸法系法律解釋方法分類考察
論法律解釋的語(yǔ)言學(xué)規(guī)則

法律方法教學(xué)
通過(guò)判例對(duì)刑法進(jìn)行學(xué)理解釋:方法及啟示——從德國(guó)刑法教科書(shū)的寫(xiě)作風(fēng)格談起
法官職業(yè)化視角下的法律方法教學(xué)
美國(guó)法學(xué)教育中的兩種案例教學(xué)法的比較研究

裁判方法
我國(guó)司法批復(fù)制度的雙重面向
論法官的裁判選擇
指導(dǎo)性案例對(duì)原則性規(guī)定的細(xì)化方式——以指導(dǎo)性案例8號(hào)為例
德國(guó)判例的結(jié)構(gòu)特征與制作技術(shù)研究——以《新法學(xué)周刊》為研究對(duì)象
刑事判決書(shū)中證據(jù)說(shuō)理問(wèn)題的實(shí)證分析
裁判文書(shū)說(shuō)理的公共性及其價(jià)值
法律解釋規(guī)則的規(guī)范適用及其思維型本質(zhì)——以*高院37個(gè)指導(dǎo)性案例為分析對(duì)象

法律修辭
法律修辭規(guī)則的運(yùn)用——以甘露案再審判決書(shū)為例
法庭調(diào)解話語(yǔ)結(jié)構(gòu)探析——法律語(yǔ)用學(xué)視角

部門法方法論
(一)刑法方法論
刑法解釋的向度與限度:形式解釋論與實(shí)質(zhì)解釋論的反思性重構(gòu)
刑法解釋:由實(shí)體性考量邁向程序性議論
罪刑之具體均衡:宣告刑的形成與影響因素
“以刑制罪”思維模式批判
……
書(shū)評(píng)
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法律方法-(第17卷) 節(jié)選

  《法律方法(第17卷)》:  法律解釋規(guī)則是制定法解釋的有效工具,有助于提升法律解釋學(xué)的實(shí)踐性,因此,是實(shí)現(xiàn)微觀法治的有效進(jìn)路。不過(guò),由于法律解釋規(guī)則數(shù)量眾多,若是只對(duì)其進(jìn)行簡(jiǎn)單羅列的話,極易導(dǎo)致各規(guī)則在適用上的混亂。法律本來(lái)就是規(guī)則的迷宮,解釋規(guī)則的混亂更會(huì)加劇法律人思維的混亂,因此,對(duì)不同性質(zhì)、功能的法律解釋規(guī)則進(jìn)行分類研究就顯得尤為必要。對(duì)此,有西方學(xué)者指出,法律解釋規(guī)則可以劃分為兩類:**類解釋規(guī)則涉及制定法語(yǔ)詞之間的關(guān)系;第二類解釋規(guī)則涉及制定法語(yǔ)詞與外部資料之間的關(guān)系0[1]而Popkin則進(jìn)一步指出,**類規(guī)則就是法律解釋的語(yǔ)言學(xué)規(guī)則(linguistic canons),它們與法律文本的內(nèi)在語(yǔ)境有關(guān);第二類規(guī)則可以稱之為法律解釋的實(shí)質(zhì)性規(guī)則(substantive canons),它們建立在實(shí)質(zhì)價(jià)值具體化的基礎(chǔ)之上。然而,在這兩類解釋規(guī)則之中,法律解釋的語(yǔ)言學(xué)規(guī)則由于是以法律文本為對(duì)象進(jìn)行操作,因此,對(duì)于法律權(quán)威的樹(shù)立,以至法治的實(shí)現(xiàn)都具有不可替代的作用。所以,法律解釋的語(yǔ)言學(xué)規(guī)則理應(yīng)成為法律解釋學(xué)研究的重點(diǎn)之一。不過(guò),當(dāng)前學(xué)界對(duì)于法律解釋語(yǔ)言學(xué)規(guī)則的具體內(nèi)容、基本原理、基本功效、缺陷等前提性問(wèn)題尚無(wú)專門研究,這就成為實(shí)施法律解釋規(guī)則策略的障礙。鑒于此,本文展開(kāi)對(duì)法律解釋語(yǔ)言學(xué)規(guī)則的研究,以期厘清法律解釋語(yǔ)言學(xué)規(guī)則的幾個(gè)基本理論問(wèn)題。  一、法律解釋語(yǔ)言學(xué)規(guī)則的近代淵源法律解釋的語(yǔ)言學(xué)規(guī)則是以法律文本為對(duì)象,在法律文本之內(nèi)進(jìn)行操作,這種特征與傳統(tǒng)法律解釋學(xué)的基本理念十分契合。申言之,傳統(tǒng)法律解釋學(xué)是以理性主義為核心,受此影響,對(duì)法律的理解與運(yùn)作,不僅要以主體的理性為基礎(chǔ),而且作為認(rèn)識(shí)對(duì)象的法律文本也被認(rèn)為具有理性的結(jié)構(gòu)。進(jìn)而,這種主客二分的思維模式導(dǎo)致近代法律解釋學(xué)專注于對(duì)法律文本進(jìn)行分析,對(duì)于自然法學(xué)、歷史法學(xué)以及法社會(huì)學(xué)的研究模式持有一種排斥態(tài)度,近代學(xué)者憑此追求法律解釋的確定性與客觀性。具體而言,在解釋對(duì)象方面,傳統(tǒng)法律解釋學(xué)秉持了古羅馬的注釋法學(xué)傳統(tǒng),將目光集中在法律文本上,支持一種教義學(xué)的思考方式,是一種“根據(jù)法律”的進(jìn)路。以此為基礎(chǔ),法律解釋的語(yǔ)言學(xué)規(guī)則也是以法律文本為對(duì)象,在法律文本之內(nèi)進(jìn)行操作。在解釋者與解釋對(duì)象的關(guān)系方面,傳統(tǒng)法律解釋學(xué)認(rèn)為解釋者應(yīng)該摒棄自己的價(jià)值判斷,將自己完全客觀化,深入到立法者的立場(chǎng)或者法典的結(jié)構(gòu)中去理解法律的客觀意義,尋找客觀的、確定的解釋結(jié)果,因此,法律解釋的語(yǔ)言學(xué)規(guī)則也被認(rèn)為是一種價(jià)值中立的解釋工具。在成文法與案件事實(shí)的關(guān)系上,傳統(tǒng)法律解釋學(xué)認(rèn)為兩者是一種涵攝模式,法律適用過(guò)程就是將案件事實(shí)涵攝到成文法的構(gòu)成要件之中,因此,法律解釋語(yǔ)言學(xué)規(guī)則的運(yùn)用能夠獲得唯一答案,足以解決法律解釋所面臨的問(wèn)題。概言之,對(duì)法律的解釋可以通過(guò)理性規(guī)則的運(yùn)作完成,而這些理性規(guī)則就是法律解釋的語(yǔ)言學(xué)規(guī)則。進(jìn)而言之,由于傳統(tǒng)法律解釋學(xué)得到了來(lái)自解釋學(xué)、語(yǔ)言學(xué)以及邏輯學(xué)的支持,相應(yīng)地,法律解釋的語(yǔ)言學(xué)規(guī)則也建立在這些學(xué)科的基本原理之上。首先,法律解釋語(yǔ)言學(xué)規(guī)則與解釋學(xué)有關(guān)。按照今天的觀點(diǎn),解釋學(xué)存在著從認(rèn)識(shí)論、方法論到本體論、存在論的轉(zhuǎn)向,不過(guò),傳統(tǒng)法律解釋學(xué)是以認(rèn)識(shí)論和方法論為基礎(chǔ)。在此之上,解釋被認(rèn)為是一種理解文本的技巧。例如,普遍詮釋學(xué)的創(chuàng)立者施萊爾馬赫認(rèn)為,詮釋學(xué)的出發(fā)點(diǎn)是“誤解”,“從這種觀點(diǎn)出發(fā),施萊爾馬赫得出詮釋學(xué)的基礎(chǔ)就是作為人的個(gè)體性結(jié)果的誤解可能性,它的一句有名的話就是‘哪里有誤解,哪里就有詮釋學(xué)’,因此,他把詮釋學(xué)定義為‘避免誤解的技藝學(xué)’!边@種對(duì)于解釋的理解所造成的影響就是,法律解釋被認(rèn)為是一種正確理解法律文本的方法,以此為基礎(chǔ),才可能存在法律解釋的客觀操作規(guī)則。換言之,認(rèn)識(shí)論、方法論的解釋學(xué)范式為法律解釋語(yǔ)言學(xué)規(guī)則提供了存在的可能。其次,法律解釋語(yǔ)言學(xué)規(guī)則同語(yǔ)言學(xué)有關(guān)。如所周知,20世紀(jì)的西方哲學(xué)存在著語(yǔ)言學(xué)轉(zhuǎn)向,在此之前,語(yǔ)言被認(rèn)為是人類理解世界、認(rèn)識(shí)世界的工具。與此相應(yīng),語(yǔ)言在近代法律解釋傳統(tǒng)中也被認(rèn)為是解讀法律文本的工具,通過(guò)對(duì)法律文本語(yǔ)言的探究可以獲得法律的真實(shí)含義。進(jìn)而,語(yǔ)言學(xué)中的語(yǔ)形規(guī)則以及語(yǔ)義規(guī)則便成為法律解釋的重要組成部分,構(gòu)成了法律解釋的語(yǔ)言學(xué)規(guī)則。這使得按照法律解釋的語(yǔ)言學(xué)規(guī)則進(jìn)行解釋成為必要。  ……

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